Реорганизации в форме выделения

Содержание

Для чего нужно выделение

Для чего нужна реорганизация путем выделения? Это процедура, которая позволяет сформировать новую компанию и передать ей часть своей ответственности и активов. Выделением нельзя воспользоваться как альтернативной ликвидацией, так как в этом случае образуется новое юридическое лицо, а старое не закрывается и не меняет свой статус.

Но такая форма преобразования организационно-правовой структуры компании может служить одним из этапов сложной альтернативной ликвидации. Случаи, когда из компании выводятся все пассивы (кредиторская задолженность), а затем она без проблем закрывается, хоть и редки, но имеют место. Такую реорганизацию провести затруднительно, ведь правоохранительным и налоговым органам легко проследить историю компании и понять, что движет руководителями.

Тем не менее, при наличии четкого плана «очистить» бизнес и оздоровить его удается даже при исполнительном производстве на должника.

Причины для выделения обычно бывают такие:

  • Финансовое оздоровление предприятия;

  • Разрешение конфликта интересов между учредителями;

  • Раздел компании;

  • Продажа части активов предприятия.

Особенности реорганизации выделением

Реорганизационные процедуры предполагают создание нового юридического лица, которое по своим документам не будет связано с компанией, из которой оно появилось. Новая фирма не обязана указывать в уставе о том, что была создана через реорганизацию.

Выделение можно провести двумя способами:

  • Добровольно;

  • Принудительно.

Добровольная реорганизация осуществляется по желанию самих учредителей компании. Принудительная возможна, если решение было принято в судебном порядке. Нельзя обязать компанию к реорганизации или ликвидации иначе, чем через суд. Иск может подать антимонопольный орган, если имущество предприятия превышает определенную сумму. Цель такого выделения — поддержание конкурентоспособности в данной сфере бизнеса. Выполняется принудительное выделение или самим антимонопольным органом, или руководством предприятия.

Ответственность и активы изначальной компании распределяются между ней и отделившимися обществами посредством разделительного баланса. Он составляется на основе инвентаризации всего имущества, которое принадлежит обществу. В разделительном балансе отражается не только движение уставного капитала, но и обязанностей компании: кредиторской, дебиторской и налоговой задолженностей.

Пошаговая инструкция по проведению выделения

Осуществляется реорганизация последовательно, в несколько шагов. Каждый из них требует существенной подготовки и наличия знаний по данному вопросу. Если вы планируете провести реорганизацию своего предприятия, но не имеете опыта в этом вопросе, то рекомендации компетентного юриста помогут разрешить все сложности. Компания «Ригби» предоставляет юридические услуги по полному сопровождению реорганизации в форме выделения.

1. Начинается процесс с собрания учредителей и принятия решения о необходимости реорганизации. Проведение встречи обязательно сопровождается ведением протокола. Он пригодится в качестве основного подтверждения принятия решения о проведении процедуры;

2. На собрании нужно обсудить несколько важных моментов: ход проведения, назначение ответственных лиц, распределение капитала и имущества;

3. В течение 3 рабочих дней с момента принятия решения, которое зафиксировано в протоколе собрания участников, нужно уведомить налоговую инспекцию. Это важно, так как при нарушении данного срока органы ФНС начисляют штраф;

4. Уведомление налоговых органов сопровождается подачей первого пакета документов. Сотрудник ФНС принимает бумаги и выдает расписку в их получении. Далее в реестр вносится запись о том, что данное юридическое лицо находится в состоянии реорганизации. На этом первая часть выделения завершена.

Проведение выделения: вторая часть процедуры

1. В течение 5 рабочих дней после того, как в реестре появится запись о смене статуса компании, нужно уведомить всех кредиторов. Им полагается послать письменные сообщения с уведомлением о вручении. Все уведомления следует тщательно хранить, так как эти документы могут пригодиться (о них налоговые органы не всегда спрашивают);

2. Теперь нужно дать две публикации с интервалом в один месяц в специальных СМИ. Там следует написать о том, что компания находится в стадии реорганизации в форме выделения. Необходимо указать контактные данные и полное наименование, а также способ принятия претензий;

3. Пока проходит время, отведенное на публикации в СМИ, проводится инвентаризация, готовятся учредительные документы для новой компании. Переходный период характеризуется тем более активной и не всегда упорядоченной деятельностью, чем меньше времени было потрачено на подготовку к реорганизации. Если компания заранее позаботилась обо всем, то в течение этого периода все идет спокойно;

4. Готовится окончательная версия разделительного баланса. Данные, отраженные в нем, важны не только для выделяемого общества, но и для остающегося. На этом документе основываются сведения об уменьшении доли в уставном капитале ООО.

Окончание реорганизации путем выделения

Фаза окончания реорганизации характеризуется регистрацией нового общества и передачей ему части уставного капитала.

1. Как зарегистрировать новое общество? Делается это точно так же, как и создание обычного предприятия. Учредители основного общества решают, кто становится участником выделенного. Это могут быть как физические лица, так и юридические, допустимо, чтобы компанию основала сама фирма, из которой происходит выделение;

2. Проводится собрание учредителей. На нем принимается решение, утверждаются учредительные бумаги, назначаются руководящие органы. После этого второй пакет документов нужно подготовить для подачи в налоговые органы;

3. ФНС принимает бумаги и регистрирует новую компанию. Если нужно выбрать систему налогообложения при регистрации, то следует приложить заявление о переходе на нее;

4. Осталось зарегистрировать фирму в ПФР, ФСС и Росстате, изготовить для нее печать и открыть банковские счета.

Если речь идет о реорганизации выделением для колхоза, садового товарищества или ЖСК, важную роль играет передача прав на земельный участок или отчуждение части зданий. Изменение права на собственность участка регистрируется в Федеральной службой государственной регистрации, кадастра и картографии. Это занимает около 30 календарных дней.

Обычно реорганизацию выделением удается завершить в течение 2-3 месяцев.

Реорганизация ООО в форме выделения с одновременным присоединением

Реорганизация в форме выделения с одновременным присоединением — это совмещение двух видов реорганизации: выделения и присоединения. ООО может пройти такой смешанный вид реорганизации только поэтапно: 1) реорганизация в форме выделения; 2) реорганизация в форме присоединения. Для оформления и государственной регистрации реорганизации опирайтесь на Реорганизация как инструмент налоговой выгоды, Как провести выделение ООО, Как провести присоединение ООО, Формы заявлений при регистрации юридических лиц и ИП, Как зарегистрировать реорганизацию.

Статья 19.1. Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ предусматривает возможность для АО провести смешанную реорганизацию в форме разделения или выделения общества, осуществляемых одновременно со слиянием или с присоединением. При совмещении двух форм реорганизации — выделения и присоединения происходит следующее: АО «А» выделяет из своих активов АО «Б», но одновременно само АО «А» с оставшимися активами присоединяется к
АО «В». В результате государственной регистрации реорганизации получаются АО «Б» (с частью активов АО «А») и АО «В» (с собственными активами и второй частью активов АО «А»).

Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ такого вида реорганизации не предусматривает. Для ООО возможно поэтапное осуществление реорганизации:

  • на первом этапе из ООО «А» выделяется ООО «Б», в результате получается 2 юридических лица — ООО «А» и ООО «Б» (статья 55 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ),
  • на втором этапе ООО «А» присоединяется к ООО «В», в результате получается 1 юридическое лицо ООО «В» (статья 53 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ).

В результате получается 2 юридических лица: ООО «Б» (первая часть активов ООО «А») и ООО «В» (собственные активы и вторая часть активов ООО «А»).

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Рекомендация: Реорганизация как инструмент налоговой выгоды.

«Нередко для получения налоговой выгоды налогоплательщики используют договоры и процедуры, предусмотренные гражданским и финансовым законодательством. Иногда получение налоговой выгоды — это единственная деловая цель налогоплательщиков, в других же случаях налоговая выгода лишь сопутствует достижению иных деловых целей. Одним из инструментов получения налоговой выгоды служит реорганизация юридических лиц: чаще всего — в форме разделения и выделения, реже — в форме слияния и присоединения.

Получить налоговую выгоду в связи с реорганизацией юридического лица можно, как правило, одним из следующих способов:

  • сохранить или получить право на применение специальных налоговых режимов в результате реорганизации в форме разделения либо выделения;
  • вывести активы из-под риска обращения взыскания по налоговым обязательствам, воспрепятствовать процессу взыскания налоговых недоимок в результате реорганизации в форме разделения либо выделения;
  • использовать убытки и налоговые вычеты по НДС одних организаций другими для получения налоговой выгоды в результате реорганизации в форме слияния либо присоединения*.

При каждом из способов возникают налоговые риски. Так, налоговая инспекция может посчитать, что организация (налогоплательщик) уклоняется от уплаты налогов. При этом инспекция, по всей видимости, будет руководствоваться концепцией «необоснованной налоговой выгоды».

Такая концепция приведена в постановлении Пленума ВАС РФ от 12 октября 2006 г. № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» (далее — постановление № 53).

Она исходит из того, что признать налоговую выгоду необоснованной можно без самостоятельных исков о признании сделок мнимыми и притворными. В частности, не нужно предъявлять такой иск в случае, если организация учла при налогообложении операции, не соответствующие их экономическому смыслу или целям делового характера (п. 3 постановления № 53).

Чтобы обосновать, что реорганизация соответствует деловой цели и не направлена исключительно на получение налоговой выгоды, налогоплательщик может представить те или иные доказательства в зависимости от формы реорганизации. Доказательства имеет смысл собрать уже на стадии подготовки реорганизации, а не только во время судебного процесса по оспариванию решений налоговых органов.

Реорганизация и предельные значения специальных налоговых режимов

Один из способов получения налоговой выгоды при проведении реорганизации связан с количественными ограничениями при применении специальных режимов налогообложения.

Специальные налоговые режимы (УСН, ЕНВД, ЕСХН) привлекательны с позиции снижения налоговой нагрузки на бизнес. Применяющие их налогоплательщики вместо налога на имущество, НДС и налога на прибыль платят единый налог (п. 2 ст. 346.11, п. 4 ст. 346.26, п. 3 ст. 346.1 НК РФ), а также в некоторых случаях могут сэкономить на страховых взносах с фонда оплаты труда (подп. 8 п. 1 ст. 58 Федерального закона от 24 июля 2009 г. № 212-ФЗ «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования»). Кроме того, применение указанных режимов сопряжено и с иными преимуществами. Например, организации на упрощенке применяют кассовый метод признания доходов и расходов (ст. 346.17 НК РФ). Плательщики ЕНВД вправе не использовать контрольно-кассовую технику в наличных расчетах (п. 2.1 ст. 2 Федерального закона от 22 мая 2003 г. № 54-ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт»).

Вместе с тем, специальные режимы налогообложения являются формой государственной поддержки только малого и среднего бизнеса. Поэтому их можно применять лишь при условии соблюдения количественных ограничений по:

  • размеру доходов (п. 4.1 ст. 346.13, п. 2.1 ст. 346.26 НК РФ, Критерии отнесения организаций — юридических лиц к крупнейшим налогоплательщикам, утвержденные приказом ФНС России от 16 мая 2007 г. № ММ-3-06/308@);
  • среднесписочной численности персонала (подп. 15 п. 3 ст. 346.12, подп. 1 п. 2.2 ст. 346.26 НК РФ);
  • остаточной стоимости основных средств (подп. 16 п. 3 ст. 346.12 НК РФ);
  • доли в уставном капитале, принадлежащей юридическим лицам (подп. 16 п. 3 ст. 346.12, подп. 2 п. 2.2 ст. 346.26 НК РФ).

Одним из применяемых на практике инструментов «обхода» указанных ограничений является реорганизация юридических лиц в форме разделения или выделения.

Так, при приближении к пороговым значениям дохода среднесписочной численности персонала и остаточной стоимости основных средств налогоплательщик проводит разделение или выделение. В результате значения указанных показателей не будут превышать пороговые значения. Следовательно, вновь созданные организации (а также организация, из которой выделились новые юридические лица) смогут продолжить применять специальные налоговые режимы.

Пример того, как можно сохранить пороговые значения путем разделения или выделения

При угрозе превышения порогового значения по одному из показателей реорганизация в форме разделения или выделения позволяет перевести сверхлимитный доход (сотрудников, основные средства) на вновь созданные юридические лица. В результате организации смогут работать в пределах пороговых значений.

Аналогичная схема часто используется для реализации активов, стоимость которых сама по себе превышает пороговое значение. Например, на балансе организации, применяющей УСН, находится здание торгового центра, которое планируется реализовать за 80 млн руб. Организация проводит реорганизацию в форме разделения, вновь созданным юридическим лицам по разделительному балансу переходят отдельные части данного здания (например, поэтажно). В дальнейшем созданные организации реализуют принадлежащие им объекты по отдельности (одному покупателю или нескольким организациям с одним бенефициарным владельцем). При этом формально размер дохода каждой из созданных организаций не превышает предельных значений для применения УСН.

В рассмотренных случаях юридические лица, участвующие в разделении или выделении, несут налоговые риски. Налоговая инспекция может посчитать, что организации необоснованно сохранили (получили) права на применение специальных налоговых режимов. Как правило, налоговый орган приводит следующие аргументы.

1. У разделенных организаций совпадает состав участников, руководителей и адреса местонахождения.

2. Некоторые работники (например, главный бухгалтер) трудоустроены во всех организациях (по совместительству).

3. Не все реорганизованные юридические лица имеют в достаточном объеме активы (помещения, производственные мощности) для осуществления заявленной деятельности.

4. Некоторые организации-правопреемники не ведут самостоятельной хозяйственной деятельности.

В итоге инспекция «объединяет» выручку и (или) иные количественные показатели разделенных организаций и доначисляет налоги по общей системе налогообложения.

Чтобы обезопасить себя от налоговой ответственности, в процессе разделения или выделения целесообразно:

  • назначить в организациях-правопреемниках разных руководителей и главных бухгалтеров, не трудоустраивать одних и тех же работников по совместительству;
  • зарегистрировать правопреемников по разным юридическим адресам;
  • передать каждому правопреемнику активы, необходимые для заявленной деятельности, а также обеспечить правопреемников необходимым числом работников.

Если налоговая инспекция все-таки посчитает, что цель разделения (выделения) — получить или сохранить права на применение специальных налоговых режимов, то организация-правопреемник будет вправе доказать разумную деловую цель реорганизации. Так, правопреемник может сослаться на углубленную специализацию вновь созданного лица. Другими словами, можно пояснить, что реорганизация была проведена с целью разделения ассортимента реализуемых товаров (работ, услуг) либо с целью разделения сегментов рынка по географическому или иному признаку. В качестве доказательств имеет смысл представить бизнес-планы, аналитические отчеты, заключения сторонних организаций*.

Пример из практики: суд признал недействительным решение налоговой инспекции о привлечении ООО к налоговой ответственности, поскольку общество представило доказательства, свидетельствующие о разумной деловой цели реорганизации

ООО «М.» провело реорганизацию в форме выделения. Налоговая инспекция посчитала, что реорганизация направлена на получение необоснованной налоговой выгоды путем сохранения права на уплату единого налога по УСН. В итоге инспекция привлекла ООО «М.» к налоговой ответственности и доначислила НДС, ЕСН, налог на прибыль, налог на имущество и пени по этим налогам.

ООО «М.» обратилось в суд с заявлением о признании решения инспекции недействительным.

Доводы заявителя: каждая из созданных организаций вела самостоятельную хозяйственную деятельность. Между организациями производились расчеты по поставленному товару и оказанным услугам. Все операции оформлялись соответствующими документами. В подтверждение своих доводов заявитель представил договоры, накладные, счета-фактуры.

Суд согласился с аргументацией заявителя. По мнению суда, ООО «М.» доказало, что реорганизация обусловлена разумной деловой целью. Аргументы инспекции о совпадении состава учредителей, юридического адреса обществ, единой бухгалтерии не свидетельствуют о том, что реорганизация была направлена на сохранение уплаты единого налога. Кроме того, суд указал, что судебная практика разрешения налоговых споров исходит из презумпции добросовестности налогоплательщиков (п. 1 постановления № 53). В итоге решение инспекции было признано недействительным (постановление ФАС Уральского округа от 9 ноября 2010 г. № Ф09-8617/10-С2 по делу № А76-5690/2010-38-176).

Реорганизация и уклонение от уплаты «налоговых долгов»

Реорганизацию в форме разделения или выделения часто используют на практике для уклонения от уплаты задолженности по налогам и сборам или ухода от налоговых рисков. Налогоплательщики, совершающие хозяйственные операции с высоким налоговым риском (в т. ч. и операции с теми контрагентами, которых налоговые органы относят к недобросовестным) путем разделения или выделения, передают такой риск («налоговый долг») вновь созданным юридическим лицам.

Так, при разделении обязанность по уплате налогов, штрафов и пеней реорганизованного юридического лица переходит к его правопреемникам (п. 6 ст. 50 НК РФ). Доля участия каждого из них в исполнении такой обязанности определяется в порядке, предусмотренном гражданским законодательством, то есть в соответствии с разделительным балансом (п. 7 ст. 50 НК РФ). Такой порядок позволяет налогоплательщику самостоятельно по своему усмотрению распределять налоговые обязательства между правопреемниками, что часто затрудняет взыскание налоговым органом денежных средств. В частности, на практике встречаются случаи передачи «налоговых долгов» юридическим лицам, не имеющим реальных активов, за счет которых было бы возможно взыскать недоимки.

При реорганизации в форме выделения действуют другие правила (п. 8 ст. 50 НК РФ). Вновь созданное (выделившееся) юридическое лицо не становится правопреемником по налоговым обязательствам. В результате у налогоплательщика, как и в предыдущем случае, возникает соблазн использовать эту процедуру для того, чтобы передать новой организации наиболее интересные активы, а обязательства перед бюджетом оставить неисполненными.

Вместе с тем, Налоговый кодекс РФ содержит специальные нормы, направленные на борьбу с уклонением от уплаты «налоговых долгов». Так, налоговая инспекция вправе возложить солидарную обязанность по уплате налогов и сборов на всех правопреемников, созданных в результате разделения или выделения, а не только на организацию, которой передан «налоговый долг» в процессе разделения, или на организацию, реорганизованную в процессе выделения. Но это возможно, только если одновременно выполняется ряд условий (абз. 2 п. 7, п. 8 ст. 50 НК РФ):

  • разделительный баланс не позволяет определить долю правопреемника реорганизованного юридического лица (при разделении) либо исключает возможность исполнить в полном объеме обязанности по уплате налогов налогоплательщиком (при выделении);
  • реорганизация направлена на неисполнение обязанностей по уплате налогов;
  • решение о возложении солидарной обязанности по уплате налогов и сборов принимает суд.

Такие условия существенно ограничивают возможность возложить солидарную обязанность по уплате налогов и сборов. Поэтому редкие попытки налоговых органов привлечь к солидарной ответственности всех правопреемников, как правило, заканчиваются неудачей (определение ВАС РФ от 31 мая 2007 г. № 6151/07, постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 9 августа 2007 г. по делу № А33-4648/05)*.

Может ли налоговая инспекция взыскать «налоговый долг» с правопреемников реорганизованного юридического лица, сославшись на постановление № 53 и иные разъяснения Пленума ВАС РФ

Нет, не может.

Механизм защиты публичных интересов от недобросовестных налогоплательщиков, использующих процедуры разделения и выделения для уклонения от уплаты «налоговых долгов», установлен специальными нормами Налогового кодекса РФ (абз. 2 п. 7, п. 8 ст. 50 НК РФ). Поэтому к таким отношениям нельзя применить концепции, выработанные судами. В частности, концепцию необоснованной налоговой выгоды, приведенную в постановлении № 53. Кроме того, неприменим и пункт 22 постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения ФЗ „Об акционерных обществах“». Согласно этому пункту к солидарной ответственности должны привлекаться созданные в результате реорганизации общества (включая то, из которого выделилось новое общество), если при утверждении разделительного баланса был нарушен принцип справедливого распределения активов и обязательств реорганизуемого общества между его правопреемниками, и это привело к явному ущемлению интересов кредиторов такого общества.

Присоединение организации с убытками и налоговыми вычетами (или слияние с такой организацией)

Чтобы получить налоговую выгоду, налогоплательщики, имеющие стабильную прибыль, зачастую присоединяют к себе убыточные организации, а также организации, обладающие правом на значительные налоговые вычеты. В результате присоединения все убытки в полном размере переходят к правопреемнику и уменьшают его налогооблагаемую прибыль. Это приводит к уменьшению платежей по налогу на прибыль. Налоговые вычеты по НДС после проведения реорганизации уменьшают сумму НДС. Таким образом, налогоплательщик (присоединяющее юридическое лицо) получает налоговую выгоду.

Реорганизация в форме присоединения выгодна не только присоединяющему юридическому лицу, но и присоединяемым лицам:

  • организации, имеющие убытки, могут получить от них налоговую выгоду только путем перенесения убытков на будущие периоды. Однако положительный финансовый результат может не наступить и в будущем, в связи с чем убытки могут так и не привести к получению налоговой выгоды в рамках одного юридического лица. Поэтому имеет смысл присоединиться к фирме со стабильной прибылью;
  • получение налоговой выгоды от налоговых вычетов по НДС в некоторых случаях может быть затруднено в рамках одного юридического лица. В частности, если размер вычетов превышает сумму НДС по реализации, то налогоплательщик получает право на возмещение разницы из бюджета. Вместе с тем, подача налоговой декларации по НДС с суммой к возмещению дает налоговым органам расширенные полномочия по проведению налогового контроля (например, право истребовать документы даже в ходе камеральной проверки). В итоге налоговый орган может провести глубокий анализ и под различными предлогами отказать в возмещении НДС. Риск отказа в предоставлении вычетов будет снижен, если организация присоединится в процессе реорганизации к фирме со стабильной прибылью.

Налогоплательщики могут получить налоговую выгоду не только в результате реорганизации в форме присоединения, но и вследствие реорганизации в форме слияния. В процессе слияния должны участвовать организация (организации) со стабильной прибылью и организация (организации) с убытками и вычетами.

Необходимо учесть, что реорганизация в форме присоединения или слияния влечет налоговые риски. Так, налоговая инспекция может посчитать, что организация, присоединившая убыточную фирму или «слившаяся» с ней, получила необоснованную налоговую выгоду. При этом налоговый орган может привести довод о том, что реорганизация заведомо отрицательно влияет на финансовые показатели налогоплательщика и, следовательно, противоречит разумной деловой цели.

Чтобы опровергнуть довод инспекции, нужно указать на прямые и косвенные преимущества, которые получит налогоплательщик от присоединения к себе убыточной фирмы или от слияния с ней:

  • увеличит долю присутствия на рынке;
  • поглотит конкурента или важного поставщика;
  • получит ценные технологии и консолидирует активы.

Указанную деловую цель можно подтвердить бизнес-планами, аналитическими отчетами и любыми иными доказательствами*.

Пример из практики: суд признал недействительным решение налоговой инспекции о привлечении ОАО к налоговой ответственности, поскольку общество представило доказательства, свидетельствующие о разумной деловой цели реорганизации

ЗАО «О.» и ЗАО «Т.» вели деятельность по поиску месторождений нефти и газа. Деятельность принесла обществам убытки. Оба убыточные ЗАО присоединились в процессе реорганизации к ОАО «Ю.». ОАО «Ю.» уменьшило налоговую базу на сумму убытков присоединенных обществ.

Налоговая инспекция посчитала, что реорганизация направлена на получение необоснованной налоговой выгоды. В результате инспекция привлекла ОАО «Ю.» к налоговой ответственности и приняла решение о доначислении налога на прибыль и начислении пеней.

Аргументация инспекции: ЗАО «О.» и ЗАО «Т.» вели деятельность по поиску нефти и газа исключительно для того, чтобы создать убытки. После реорганизации ОАО «Ю.» уменьшило налоговую базу на величину этих убытков. Следовательно, реорганизация направлена только на получение налоговой выгоды и противоречит разумной деловой цели.

ОАО «Ю.» обратилось в суд с заявлением о признании решения инспекции недействительным. Заявитель представил документы, подтверждающие, что ЗАО «О.» и ЗАО «Т.» вели геолого-поисковые работы, строили скважины, производили расчеты с контрагентами.

Суд указал на то, что судебная практика разрешения налоговых споров исходит из презумпции добросовестности налогоплательщиков (п. 1 постановления № 53). Доказательства заявителя свидетельствуют о том, что ЗАО «О.» и ЗАО «Т.» вели предпринимательскую деятельность с целью получить прибыль, а не для того, чтобы создать убытки. Поэтому присоединение этих обществ к ОАО «Ю.» не направлено на получение необоснованной налоговой выгоды. В итоге суд признал решение налоговой инспекции недействительным (постановление ФАС Уральского округа от 2 декабря 2010 г. № Ф09-2354/10-С3 по делу № А47-233/2010).»

Профессиональная справочная система для юристов, в которой вы найдете ответ на любой, даже самый сложный вопрос.
Попробуйте бесплатно

Налоговые долги при реорганизации в форме выделения

Реорганизация компании путем выделения не влечет за собой в отношении выделенной компании обязанностей по уплате налогов, пеней и штрафов (п.8 ст.50 НК РФ). Это означает, что задолженность по налогам (страховым сборам) остается за «старой» (реорганизуемой) компанией и к вновь созданному юридическому лицу не переходит, за исключением единственной ситуации (Письмо ФНС РФ от 27.06.2012 г. №БС-4-11/10561).

Важно! Если «старая» компания не может исполнить обязанность по уплате налогов, пеней и штрафов в полном объеме, то суд может обязать погасить налоговую задолженность солидарно (п.8 ст.50 НК РФ). Доказательства невозможности реорганизуемой компанией погасить налоговые долги должна представить в суде налоговая инспекция. Как свидетельствует арбитражная практика, сделать это достаточно сложно (Постановление АС Волго-Вятского округа от 12.03.2015 г. №А28-3813/2014).

Но в подобных ситуациях возникают налоговые риски признания получения необоснованной налоговой выгоды вновь созданным юридическим лицом.

Как отмечают судьи, проявлением недобросовестности является создание (выделение) юридического лица исключительно для уменьшения налоговой нагрузки без цели ведения фактической предпринимательской деятельности. Особенно это касается применения спецрежимов ради получения налоговой выгоды.

Если новое юридическое лицо создано исключительно с целью недопущения превышения предельного размера дохода, дающего право на применение УСН, установленного п.4 ст.346.13 НК РФ, то налоговые обязательства будут пересчитаны по общему режиму налогообложения.

Так, в одном из налоговых споров (Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 07.08.2015 г. №А04-6709/2014) апелляционная судебная коллегия согласилась с позицией налоговых органов о том, что имело место создание схемы дробления бизнеса в связи с увеличением выручки общества, притом что при превышении ограничений доходов, установленных ст.346.13 НК РФ в размере 60 млн руб., оно утрачивало бы возможность применять УСН.

Следует отметить

Сами операции в связи с реорганизацией компании, не облагаются налогами. Так, не учитывается в составе доходов вновь созданных, реорганизуемых и реорганизованных организаций стоимость имущества и обязательств, получаемых (передаваемых) в порядке правопреемства (ст.251 НК РФ).

Операции по передаче основных средств, нематериальных активов и иного имущества компании при реорганизации не является реализацией или безвозмездной передачей, в связи с чем, объект обложения НДС не возникает (пп.2 п.3 ст.39, п.2 ст.146 НК РФ).

При передаче транспортных средств от «старой» (реорганизуемой) компании к вновь созданной компании, плательщиком транспортного налога считается реорганизуемая компания до того момента, пока транспортные средства не будут зарегистрированы в ГИБДД на новую компанию.

В части того, кто должен уплачивать земельный налог, вопрос по сей день остается спорным.

Земельный налог должны уплачивать компании, обладающие земельными участками на праве собственности, праве постоянного (бессрочного) пользования или праве пожизненного наследуемого владения (п.1 ст.388 НК РФ). Право собственности на земельный участок должно быть зарегистрировано в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество (п.1 ст.131 ГК РФ).

Решая вопрос, кто является плательщиком земельного налога при реорганизации, ряд арбитражных судов ориентируется на дату внесения записи в Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество (ЕГРП). Так, по мнению одних судов, реорганизуемая компания является плательщиком земельного налога до момента внесения записи в ЕГРП на нового собственника (Постановления АС Северо-Кавказского округа от 19.08.2015 г. №Ф08-5811/2015, от 13.08.2015 г. №Ф08-5192/2015).

Для других судов отправной точкой является внесение записи в ЕГРЮЛ. Право собственности на земельные участки, а также обязанность по уплате земельного налога в отношении передаваемых земельных участков возникают у нового (выделенного) лица в момент его регистрации в ЕГРЮЛ (Решение АС Тульской области от 28.03.2016 г. №А68-10370/2015, Постановление АС Волго-Вятского округа от 20.02.2016 г. №Ф01-5522/2015).

РЕОРГАНИЗАЦИЯ КОМПАНИИ ПУТЕМ ВЫДЕЛЕНИЯ

Фиктивное (преднамеренное) банкротство

Как уже было отмечено выше, реорганизация компании путем выделения зачастую затевается для избавления от «плохих» долгов.

Накапливая долги перед контрагентами, имея убытки в отчетности, компания принимает решение перевести бизнес на новую компанию. При этом убыточная компания, с огромными долгами перед кредиторами, неликвидными («плохими») активами, в дальнейшем, банкротиться.

А вновь созданная компания, куда переведены активы, не имеет на балансе кредиторской задолженности.

Реорганизуемая компания обязана уведомить кредиторов о начале процедуры реорганизации путем публикации сообщения в журнале «Вестник государственной регистрации» (абз.2 п.1 ст.60 ГК РФ, п.5 ст.51 Закона №14-ФЗ).

Важно! Основными признаками, свидетельствующими о преднамеренном (фиктивном) банкротстве реорганизуемой компании, является передача активов вновь выделенной компании, в результате которой реорганизуемая компания неспособна удовлетворить требования кредитора (Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 27.04.2016 г. №А59-5465/2014).

РЕОРГАНИЗАЦИЯ ПУТЕМ ВЫДЕЛЕНИЯ: КАКИЕ ДОКУМЕНТЫ И ИНФОРМАЦИЮ НУЖНО ПРЕДОСТАВИТЬ ЮРИСТАМ КОМПАНИИ РОСКО?

Реорганизация в форме выделения: цели, налоги и претензии кредиторов

Центр структурирования бизнеса и налоговой безопасности taxCOACH

Реорганизация в форме выделения — уникальный инструмент. Его «соль» кроется в особенностях правопреемства.

Во-первых, по общему правилу, выделенное юридическое лицо не является правопреемником реорганизуемого по налоговым обязательствам.

Во-вторых, не возникает универсального правопреемства по гражданским требованиям, то есть переход всех прав и всех обязанностей от старой компании к новой не происходит. Решение, что передать, а что оставить принимают участники реорганизуемого юридического лица.

Обе особенности позволяют использовать «выделение» для обособления активов бизнеса, посредством передачи новому субъекту. Важно, что такое обособление не влечёт возникновения налоговых последствий ни у передающей, ни у принимающей стороны.

Кроме того, выделение позволяет разделить профильные и вспомогательные направления в бизнесе по разным юридическим лицам. Это защищает в будущем самостоятельные бизнес-направления от рисков друг друга.

В результате реорганизации создается новое юридическое лицо, которое может применять любую систему налогообложения, в том числе УСН. Таким образом, появляется возможность уплачивать налог с доходов по пониженной ставке.

Полагаем, никого не удивит, что наличие таких приятных бонусов вызывает пристальный интерес контролирующих органов к процедурам выделения.

Восстановление НДС и разумная хозяйственная цель

Основные претензии налоговых органов, преследующие выделение, — это восстановление НДС. Возникают они, как правило, в случае «изъятия» недвижимого имущества у реорганизуемой компании после предоставления ей вычетов по производственным затратам на строительство и последующей передачи такой недвижимости правопреемнику, применяющему УСН. Напомним, Налоговый кодекс в п. 8 ст. 162.1, подп. 2 п. 3 ст. 170 прямо указывает на отсутствие необходимости восстанавливать НДС в такой ситуации.

С данной нормой, в целом, никто не спорит, к самой реорганизации претензий нет. Вопросы возникают по поводу передачи имущества на спец. режим. Налоговые органы видят в таких действиях схему, направленную на получение необоснованной налоговой выгоды в виде необоснованно полученных вычетов по НДС.

Суть претензий заключается в том, что вычет прежний владелец получил, а объект в НДС-ной деятельности использовать не стал, а значит с реализации налог не заплатит1. Итого — бюджет в убытке. Неудивительно, что налогоплательщикам доначисляют налоги.

Результат оспаривания решения ИФНС в приведённой ситуации во многом зависит от наличия разумной хозяйственной (деловой) цели2 в действиях налогоплательщика. Если таковая отсутствует, велика вероятность победы инспекции в споре.

Судебная практика3 даёт следующий, мягко говоря, «сухой», комментарий по поводу деловой цели реорганизации: «целью реорганизации является оптимизация предпринимательской деятельности юридического лица». Очевидно, что данный тезис требует расшифровки. Рассмотрим пример из судебной практики4.

Дано: общество строит торгово-развлекательный центр, заявляя при этом вычеты по НДС. По окончанию строительства общество объявляет реорганизацию в форме выделения двух юридических лиц. К правопреемникам, в том числе, переходят права собственности на построенный ТРЦ. При этом, один из правопреемников через 2 месяца переходит на УСН. Здание ТРЦ в дальнейшем сдаётся в аренду третьим лицам без НДС.

Вывод налогового органа: согласованность действий по последовательной реорганизации юридических лиц в целях уклонения от обязанности по восстановлению НДС в связи с переходом на УСН.

Налогоплательщик вывод опроверг, указав, что реорганизация была направлена на разделение деятельности по направлениям: аренда и эксплуатация и содержание сетей5. Важно, что разделение было необходимо, в первую очередь, ввиду того, что деятельность на рынке энергетики подлежит регулированию, а согласование тарифов на передачу энергии требует раздельного учёта затрат по указанному виду деятельности в обществе, что при наличии в том числе учёта по операциям, связанным со строительством торгово-развлекательного центра — было практически невозможно.

Примечательно, что такой довод устроил суды трёх инстанций, в связи с чем налогоплательщику удалось избежать доначисления в размере порядка 24 миллионов рублей, а также уплаты штрафа.

Ошибки реорганизации

Если декларируемая деловая цель едва уловима, то претензии налоговых органов могут получить поддержку в суде. Снова проиллюстрируем на примере6.

Дано: две компании ООО «Хранитель активов» на ОСН и ООО «Операционная компания» на УСН. Первая владеет имуществом — рестораном. Вторая это имущество арендует и использует по назначению. Важно, что само помещение приобретено совсем недавно и в налоговом периоде, предшествовавшем описанным далее событиям, получено возмещение НДС из бюджета.

У собственников бизнеса возник нехитрый план: перевести активы на УСН, избежав восстановления НДС. Для этого собственник принял решение о реорганизации в форме выделения.
Далее события развивались следующим образом:
(1) Выделение ООО «Промежуток» с передачей ему недвижимости. Напомним, что решение о выделении было принято в следующем квартале после подтверждения вычета по НДС и получение возмещения из бюджета;

(2) После регистрации ООО «Промежуток» применяет ОСН, а вот с 1 января следующего года переходит на УСН. Одновременно такое же заявление подает исходная компания — «Хранитель», которая избавилась от ценного имущества;

(3) Спустя несколько месяцев начинается процедура присоединения ООО «Промежуток» к «Операционной компании» (ресторану).

Налоговому органу такие действия не понравились. По его мнению, ООО «Промежуток» должен был восстановить НДС. А поскольку к моменту предъявления требования присоединение было завершено, под удар попала Операционная компания.

Рассмотрим ошибки налогоплательщика, которые привели к описанному результату:

Во-первых, реорганизацию объявили сразу после получения вычета по НДС. При этом собственник имущества самостоятельную деятельность не вёл, а значит НДС с реализации в бюджет не уплачивал. Вывод — имущество приобреталось для получения вычета. Очевидно, что допустить такое налоговый орган просто не мог.

Во-вторых, при выделении не был соблюдён баланс распределения прав и обязанностей с правопреемником. В данном случае по разделительному балансу новое Общество получило ресторанный комплекс, а вот какие-либо обязательства к нему не перешли.

В-третьих, деловая цель реорганизации. В данном деле налогоплательщик пытался доказать, что все предпринятые им действия были направлены исключительно на сокращение расходов операционной компании по уплате аренды. В обоснование заявленной деловой цели даже представили аудиторское заключение.

Однако, такая цель на фоне взаимозависимости реорганизуемых субъектов и иных ошибок налогоплательщика суды не устроила.

В-четвёртых, несмотря на то, что дело связано с реорганизацией, претензии налогового органа основаны на следующем шаге — переходе на УСН.

Суды прямо указали, что сама по себе реорганизация не вызывает необходимости восстановить НДС. Однако, цель выделения в данном случае — уклонение от обязанности восстановить НДС в связи с последующим переходом налогоплательщика на спец. режим. Иными словами, налогоплательщик предварительно провёл реорганизацию, чтобы вывести имущество и создать формальную возможность не восстанавливать принятый к вычету налог.

Выводы из дела очевидны. Во избежание неблагоприятных налоговых последствий:

  • нельзя проводить реорганизацию с передачей основных средств сразу же после получения вычетов. Выждите существенный срок. Спустя несколько лет после приобретения имущества, у налогового органа не будет оснований ссылаться на отсутствие намерения вести облагаемую НДС деятельность;

  • нельзя проводить реорганизацию без понятной деловой цели. Не стоит воспринимать выделение как способ возместить НДС и не платить его с деятельности в будущем. Реорганизация в первую очередь служит инструментом оптимизации бизнеса;

  • нельзя переводить реорганизованную компанию на упрощённую систему налогообложения. Несмотря на то, что она уже не владеет имуществом, налоговый орган попросит восстановить НДС;

  • нужно планировать заранее. Не провоцируйте налоговый орган последующим переходом новой компании на УСН. Выделенное юр. лицо должно применять спец. режим с момента создания.

«Добрый» совет

Анализ сложившейся судебной практики позволяет вывести ряд дополнительных правил. Безусловно, решение следовать им или нет — выбор самостоятельный, но мы рекомендуем прислушаться.

Не совершайте резких телодвижений после окончания выделения

Результат реорганизации в форме выделения должен быть самодостаточным и конечным. Если это один из «подготовительных этапов» к чему-то, то деловую цель выделения обосновать не получится.

Например, продажа имущества правоопреемником на УСН сразу после реорганизации7 поставит справедливый вопрос, что единственной целью выделения была уплата налога при продаже по пониженным ставкам. Намерения вести самостоятельную деятельность не было.

К аналогичному выводу придут налоговая и суд в случае проведения повторной реорганизации после покупки очередного объекта и принятия НДС к вычету. То есть нельзя проводить выделение регулярно.

Правопреемник должен вести самостоятельную деятельность

При этом передача имущества в аренду от выделенной (новой) организации в компанию, из которой она и была выделена — не поможет. Важны другие контрагенты, денежные потоки и наличие сотрудников. Соответственно, если у компании один арендатор и один сотрудник, а арендная плата не выплачивается регулярно, доказать, что всё это дело — реальный бизнес не получится8.

Экономическая эффективность реорганизации

Позицию налогоплательщика усилит достижение экономического эффекта от проведенной реорганизации. Например, повышение рентабельности после обособления самостоятельного бизнес-направления. И, напротив, явное ухудшение «экономики» сыграет не в пользу налогоплательщика9:

  • после передачи правопреемнику основных средств налогоплательщик берет их в аренду. При этом сумма арендной платы многократно превышает амортизационные отчисления;

  • все расходы по содержанию имущества при этом несет по-прежнему налогоплательщик как арендатор;

  • денежные средства в виде завышенной арендной платы, перечисленные арендодателю, затем вновь перечисляются налогоплательщику (арендатору) или иным взаимозависимым компаниям в виде займов.

В данном деле суд решил, что единственной целью выделения было завышение расходов прежнего собственника в виде арендных платежей. Фактические бизнес-процессы при этом не изменились, компания продолжала пользоваться «своим» имуществом.

Солидарная ответственность «новой» компании

Общее правило устанавливает, что выделенное юридическое лицо не отвечает по обязательствам (в том числе налоговым) компании-предшественника. Однако при выполнении определённых условий между новой и старой организациями возникает солидарная ответственность10.

В части налоговых обязательств это: отсутствие возможности заплатить налоги и направленность реорганизации на уклонение от уплаты налогов. В части гражданско-правовой ответственности: передаточный акт не позволяет определить правопреемника по обязательству либо активы и обязательства распределены несправедливо.

Важно, что для привлечения лица в качестве солидарного должника необходимо обратиться в суд, а значит налоговый орган или иной кредитор должен доказать наличие обозначенных условий.

Налоговые обязательства

Отсутствие возможности заплатить налоги доказывается достаточно просто. В ходе мероприятий по взысканию налоговой задолженности с основного должника, инспекция выявляет «0» на расчётном счёте. После этого выносит постановление о взыскании задолженности за счёт имущества, которое отправляется к судебным приставам — исполнителям. Последние, в свою очередь, устанавливают факт отсутствия у должника имущества, в связи с чем исполнительное производство оканчивается.

Следующая задача — доказать, что реорганизация была направлена на уклонение от уплаты налогов. Для этого инспекция, в частности, может ссылаться на факты выполнения налогоплательщиком действий, направленных на сокрытие денежных средств, за счёт которых можно было погасить долг перед бюджетом. Например, если налогоплательщик, при наличии картотеки на банковском счёте, просит клиентов платить напрямую его контрагентам11 или в ходе реорганизации все ликвидные активы были переданы правопреемнику.

Важно, что правопреемник может быть привлечен только к оплате налоговых долгов за три года, предшествовавших выделению. Через три года после окончания выделения можно спать спокойно.

Требования прочих кредиторов

Привлечение выделенной компаний к солидарной ответственности по гражданским делам зависит от наличия одного из двух вышеназванных условий. При этом на практике решение вопроса имеет массу особенностей. Вот некоторые выводы из судебной практики:

(1) В части недобросовестного распределения

  • для определения добросовестности распределения активов суды назначают экспертизу, в ходе которой должна быть дана оценка не только формальному разделению активов и пассивов, исходя из данных бухгалтерского баланса и передаточного акта. Данных документов недостаточно. Эксперты должны дать оценку финансовому состоянию юр. лиц, участвовавших в реорганизации, в том числе и на основании оборотно-сальдовых ведомостей, регистров бухгалтерского учёта, договоров с контрагентами и прочих документов12;

  • суд исследует, что за активы передавались в ходе реорганизации. Важно, что наличие формальной возможности удовлетворить требования кредиторов не освобождает от привлечения к солидарной ответственности13. Иными словами, передать на новую компанию все реально ценные активы и оставить на реорганизуемом юр. лице неликвидный балласт — не получится. Вернее, сделать так, конечно же, можно, но сохранить актив это не поможет;

  • если реорганизованное юр. лицо продолжает деятельность, исполняет (хотя бы частично) свои обязательства перед кредиторами, а передаточный акт распределил активы и обязательства добросовестно и справедливо, суд отказывает в удовлетворении требований о привлечении правопреемника к солидарной ответственности14.

Важно подходить к данной особенности разумно, то есть исполнение обязательства должно быть адекватным. Очевидно, что перечисление кредитору 100 рублей раз в месяц картину не изменит.

(2) С невозможностью определения правопреемника по передаточному акту, в целом, всё понятно: если обязательство в акте не фигурирует — отвечают оба. Однако, нюансы есть и в этой части.

Во-первых, к подготовке передаточного акта необходимо подойти скрупулёзно. Так, например, желательно поименовать контрагентов и сделать отсылку на конкретные обязательства, в том числе указать реквизиты договоров и сальдо на период составления акта.

На практике часто встречаются обобщения, например: «…то, что не указано в акте остаётся за реорганизуемым юридическим лицом…». В целом, такое указание допустимо, хотя бы потому что в соответствии с частью 1 ст. 59 ГК РФ передаточный акт должен устанавливать порядок определения правопреемства на случай возникновения, изменения или прекращения обязательств реорганизуемого юридического лица, которые могут произойти после даты утверждения передаточного акта.

Во-вторых, особняком стоят ситуации, касающиеся обязательств, возникших после реорганизации. В этом случае необходимо проанализировать сущность отношений должника и кредитора.

Так, исполнение обязательств, возникших после реорганизации, но вытекающих из отношений, сложившихся до её начала, могут быть возложены на выделенную (новую) компанию, в случае несправедливого распределения активов и пассивов. Пример такой ситуации — взыскание неустойки по кредитному договору15.

С другой стороны, после окончания процедуры выделения и подписания передаточного акта реорганизуемая компания продолжает свою деятельность, в ходе которой самостоятельно принимает решения и вступает в новые отношения с третьими лицами. Соответственно, выделенная компания не может быть правопреемником по обязательствам, возникшим после реорганизации16.

В завершение дадим главный совет — не злоупотребляйте. Он касается как применения инструмента в целом, так и использования его отдельных особенностей. Реорганизацию в форме выделения придумали не для оптимизации налогов, и уж тем более это не способ «простить всем, кому должен». В первую очередь — это возможность оптимизировать бизнес, решить предпринимательские задачи.

Повторим типичные ошибки реорганизации, которые позволят налоговому органу или иному кредитору усомниться в искренности намерений:

  • у реорганизуемых компаний отсутствует понятная деловая цель, они сдают все имущество в аренду «обратно»;

  • имущество передаётся сразу же после получения вычета по НДС;

  • реорганизуемая компания переходит на специальный налоговый режим после выделения;

  • новая компания создаётся на общем режиме и переходит на специальный в последствии;

  • правопреемник на УСН продаёт имущество сразу же после реорганизации;

  • резкое увеличение расходов старой компании на аренду имущества у своего же правопреемника;

  • иные факты, в основе которых отсутствует прозрачная экономическая логика, кроме желания снизить налоги.

1. См. письмо Минфин РФ от 30 июля 2010 г. № 03-07-11/323, а также письмо ФНС России от 14 марта 2012 г. № ЕД-4-3/4270@

2. То есть основной целью операции не должна являться экономия на налогах.

3. См. постановление Президиума ВАС РФ № 16246/12 от 28 мая 2013 года.

4. См., например, дело № А10-3798/2016.

5. Один из правопреемников получил активы, обеспечивающие передачу (транзит) электроэнергии.

6. См. дело № А32-2471/2015. Схожие выводы были сделаны в рамках дела № А27-15970/2016

7. См. дело № А47-10141/2015

8. См. дело № А02-553/2017

9. См.дело № А05-9428/2016

10. Солидарная ответственность — это обязанность нескольких должников удовлетворить требование кредитора. При этом кредитор вправе требовать полного удовлетворения как от всех должников, так и от кого-то одного.

Выделение ООО из АО

Консалтинговая группа «Альпийский ветер» оказывает услуги по проведению реорганизации акционерного общества путем выделения из него общества с ограниченной ответственностью.

Процедуру реорганизации АО в форме выделения ООО целесообразно начинать с проведения инвентаризации и формирования передаточного акта. Активы (имущество) передаваемые в выделяемое ООО передаются по балансовой стоимости. На сумму передаваемых в выделяемое ООО активов необходимо сформировать такую же сумму передаваемых пассивов. Принятие решения о выделении ООО не возможно, если на дату принятия решения о реорганизации стоимость чистых активов реорганизуемого АО окажется меньше величины минимального уставного капитала.

Уставный капитал выделяемого ООО формируется за счет собственных средств (нераспределенная прибыль, добавочный капитал, резервы) реорганизуемого АО и должен составлять не менее чем 10000 рублей.

При выделении из АО одного или нескольких ООО к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного ООО, в соответствии с передаточным актом.

Перечень предоставляемых услуг при выделении ООО из АО:

  1. Подготовка к проведению общего собрания акционеров (совет директоров АО либо исполнительный орган АО, реорганизуемого в форме выделения, или совет директоров общества, в тех обществах, где уставом предусмотрено образование совета директоров, проводит свое заседание для обсуждения вопросов, которые выносятся на внеочередное общее собрание акционеров).
  2. Подготовка отчета об оценке рыночной стоимости акций реорганизуемых обществ (пункт 2 Ст.75 и ФЗ «Об акционерных обществах») (можно избежать если все акции на момент реорганизации будут принадлежать одному акционеру).
  3. Подготовка внеочередного общего собрания акционеров общества (принятие решения о порядке и об условиях выделения, о создании нового общества (обществ), возможности конвертации акций АО в акции и (или) иные ценные бумаги выделяемого общества (обществ) и порядке такой конвертации, об утверждении передаточного акта.).
  4. Подготовка решения участников создаваемого ООО, принятие решения об утверждении его устава и избрании исполнительного органа.
  5. Предоставление Заказчику образца передаточного акта, оказание консультации по порядку его составления.
  6. Предоставление консультации об осуществлении акционерами права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций.
  7. Подготовка комплекта документов, предоставляемых в регистрирующий орган для внесения записи в ЕГРЮЛ о начале процедуры реорганизации (в срок не позднее 3-х дней со дня принятия решения о реорганизации, п.1. Ст.60 ГК РФ).
  8. Опубликование в журнале «Вестник государственной регистрации» 2-х сообщений о реорганизации (первое сообщение должно быть опубликовано в течение 30 дней со дня принятия решения о реорганизации).
  9. Оказание консультации по порядку получения справки из Пенсионного фонда об отсутствии задолженности по сдаче отчетности и оплате налогов. (Справка не является обязательным документом для предоставления в ИФНС, но в случае выявления задолженности общества по сдаче отчетности и оплате налогов в ПФР, обществу будет отказано в реорганизации).
  10. Подготовка комплекта документов, представляемых в регистрирующий орган для внесения в ЕГРЮЛ записи о создании ООО в связи с реорганизацией в форме выделения.
  11. Изготовление печати.
  12. Получение информационного письма Росстата (коды ОКВЭД).
  13. Предоставление образца акта приема-передачи имущества (активов) передаваемого в ООО, оказание консультации по порядку его составления.
  14. Направление заявки на открытие расчетного счета в банке партнере: Сбербанк, ВТБ, Альфа-банк, Промсвязьбанк, Райффайзен, МТС, Тинькофф.
  15. Перерегистрация объектов недвижимости.

>Сроки выполнения работ:

  • Пункт 3-14: около 3,5 месяцев.

>Стоимость работ:

  • Пункт 1: от 20000 руб.
  • Пункт 3-14: от 40000 руб.
  • Пункт 14: от 20000 руб.

Как проводится реорганизация юридического лица в форме выделения

Реорганизация юридического лица в форме выделения — наиболее трудоемкий метод преобразования ООО и государственной регистрации новых компаний. Главная особенность в том, что базовая компания не аннулируется, она функционирует в обновлённом режиме, перераспределив обязанности и активы новому субъекту предпринимательской деятельности.

Целью реорганизации такого типа обычно является стремление упростить управление компанией, сменить налогообложение, разделить бизнес между собственниками. Иногда этот процесс происходит не по инициативе владельцев, а по решению суда или контролирующих государственных учреждений. Вместе с правами и обязанностями правопреемник получает долю активов, оборудования, средств производства, которые необходимы для функционирования. Этот этап может быть наиболее сложным, потому что предполагает распределение денег, оборудования, долгов. Данные об этом подробно зафиксирует передаточный акт.

В разделах этого материала представлена пошаговая инструкция по преобразованию бизнеса в форме выделения. Срок процедуры в каждом случае отличается и определяется целями преобразований, согласием между собственниками и масштабами дела в целом.

Реорганизация бизнеса в форме выделения предполагает, что из одной компании выделится один или несколько правопреемников

Принятие решения о реорганизации на общем собрании

Решение о реорганизации общества с ограниченной ответственностью или акционерного общества принимают сами собственники, если преобразование проводится добровольно, или государственные учреждения в спорных ситуациях. В первом случае учредители материнской компании проводят общее собрание, где обсуждают необходимость создания одного или нескольких правопреемников, но главное — оформляют это решение документально. Строго унифицированной формы нет, документ оформляется по стандартным правилам делового документооборота и содержит следующие сведения:

  • форма преобразования — «выделение»;
  • наименование правопреемников, их уставный капитал, местонахождение;
  • участники компаний правопреемников;
  • сроки и порядок инвентаризации;
  • перечень имущества, которое получат правопреемники;
  • сроки подачи заявлений в налоговую службу;
  • поручение генеральному директору новой компании утвердить разделительный баланс.

Скачать образец решения: Решение о реорганизации юридического лица в форме выделения

Скачать образец протокола: Протокол общего собрания при реорганизации юридического лица в форме выделения

По итогам общего собрания и оформления сопутствующей документации владельцы компании переходят к предварительным процедурам непосредственно до выделения.

Выполнение необходимых процедур до этапа выделения (инвентаризация, передаточный акт, разделительный баланс)

Первое, что делают собственники при реорганизации — инвентаризация. Строго говоря, закон напрямую не обязывает учредителей проводить инвентаризацию. Но учёт имущества, во-первых, поможет подготовить корректный передаточный акт, а во-вторых, избавит собственников от штрафов за ошибочные сведения в бухгалтерской отчётности. Инвентаризация проводится по нормам федерального закона «О бухгалтерском учёте» от 6 декабря 2011 года №402-ФЗ.

По результатам инвентаризации составляется передаточный акт при реорганизации в форме выделения. Этот документ пишут в произвольной форме и включают в него подробные сведения о том, какие сведения передаются правопреемнику. Следует учесть, что допускается передавать исключительно те права и обязанности, которые разрешает российское законодательство. Например, нельзя передать вновь зарегистрированному правопреемнику обязательства по государственным контрактам. Если передаточный акт будет заполнен не корректно, содержать противоречия и ошибки, налоговые инспекторы не зарегистрируют новый субъект предпринимательства.

Скачать: Образец передаточного акта при выделении юридического лица

Реорганизации предшествует предварительная работа в виде инвентаризации и подготовки передаточного акта

Разделительный баланс

Разделительный баланс при реорганизации в форме выделения правопреемника отображает положения о комплексе обязательств нового общества, который оно получает от материнской компании. Им будет интересоваться налоговая служба, а предпринимателям он поможет справедливо поделить собственность. Задача — отобразить, как распределились активы между базовой организацией и её дочерними структурами. Этот документ пишется в свободной форме и содержит такие данные:

  • данные предприятий — наименования, адреса, реквизиты;
  • перечисление величины активов и обязательств;
  • бухгалтерская отчётность.

Если предварительно прошла инвентаризация, то никаких трудностей с подготовкой разделительного баланса не возникнет. Если этот документ будет написан с ошибками, например, упустит финансовые обязательства перед кредиторами, налоговая служба не зарегистрирует правопреемника и всю работу контрагенты будут проводить заново.

Баланс распределяется по следующим направлениям:

  • материальные ценности — сырье, оборудование, средства производства, недвижимость;
  • долги;
  • деньги.

Рекомендуется приурочить составление разделительного баланса к концу отчётного периода — квартала, а лучше года. Решение по какой цене учитывать активы — по рыночной или по остаточной — принимают сами владельцы материнской компании.

Проводки в бухгалтерии

Рассмотрим проводки в бухгалтерском учете операций на примере гипотетического преобразования. Компания-I с уставным капиталом 100 тысяч рублей выделяет компанию-II с УК 25 тысяч рублей, который формируется из прибыли компании-I. По разделительному балансу компания-II получает сырье на 200 тысяч рублей, долг контрагента в 50 тысяч рублей, а ещё — долги по кредиту в банке на 70 тысяч рублей.

В учёте материнской компании-I будут такие проводки:

  • Д 00 К 10 — 200 тыс.;
  • Д 00 К 62 — 50 тыс.;
  • Д 67 К 00 — 70 тыс.;
  • Д 84 К 00 – 25 тыс. (списаны средства нераспределенной прибыли на формирование уставного капитала).

В учёте правопреемной компании-II другие проводки:

  • Д 00 К 80 — 25 тыс.;
  • Д 10 К 00 — 200 тыс.;
  • Д 62 К 00 —50 тыс.;
  • Д 00 К 67 — 70 тыс.;
  • Д 00 К 84 — 95 тыс. (сумма уставного капитала и долга по кредиту).

Выделение нового ООО позволяет оптимизировать управление бизнесом и налогообложение

Уведомление налоговой службы о процессе реорганизации

Недостаточно разделить деньги и обязательства, нужно должным образом зарегистрировать все новшества в налоговой службе. Контактировать с ФНС придётся:

  • сразу после решения о преобразовании компании нужно подать уведомление, чтобы налоговики поменяли статус ООО;
  • когда все предварительные работы будут проведены, нужно зарегистрировать правопреемника.

Уведомление нужно подать в течение 3 рабочих дней с даты принятия решения о реорганизации.

Например, собрание учредителей состоялось во вторник и подписало протокол о преобразовании. Пятница — последний день, когда можно обратиться с соответствующим уведомлением в местное отделение ФНС. Это необходимо, чтобы инспекторы внесли в реестр отметку об изменении статуса юридического лица. Нарушать порядок нельзя. Потребуется пакет документов:

  • заявление о государственной регистрации нового ООО (форма уведомления Р12001);
  • устав, протокол собрания собственников (2 подлинника);
  • передаточный акт;
  • квитанция об уплате пошлины, 4 000 руб;
  • подтверждение отправки информации в ПФР (по желанию).

Если все бумаги подготовлены корректно, налоговая службы через 6 рабочих дней выдаст документы о государственной регистрации. Новшества вступят в юридическую силу.

Налоги при реорганизации в форме выделения

Во время выделения у новых обществ есть возможность выбирать любую разрешённую законом систему налогообложения. Так как подготовка передаточного акта чаще всего приурочена к окончанию отчётного периода, разногласий во распределению налоговых обязательств не возникает. Однако спорные ситуации всё же существуют, одна из них — восстановление НДС.

Российское законодательство допускает предпринимателям возвращать входящий НДС — тот, который они уплатили, покупая что-либо для бизнеса у плательщиков налога на добавленную стоимость. Таким образом можно сократить сумму собственного налога. В некоторых ситуациях (они указаны в 170 статье НК РФ), восстановленный таким образом налог требуется вернуть в бюджет.

Восстановление НДС при реорганизации в форме выделения, то есть возвращение в бюджет полученного ранее входящего НДС, остаётся спорным вопросом и, как правило, решается в суде. Из опубликованных в сети судебных решений можно сделать вывод, что сложившаяся практика допускают реорганизацию как один из способов избежать возвращения в бюджет входящего налога на добавленную стоимость.

Новое ООО получит часть активов и обязательств материнской компании

Подготовка документации по выделенным юридическим лицам

Правопреемник основной компании будет самостоятельным юридическим лицом, поэтому ему потребуется полный комплект учредительной документации:

  • заявление по форме Р12001;
  • устав нового ООО в 2 экземплярах;
  • отредактированный устав материнской компании;
  • гарантийное письмо на юридический адрес;
  • протокол собрания с решением о реорганизации;
  • квитанция об уплате государственной пошлины, 4 тысячи рублей;
  • разделительный баланс;
  • копия страницы из официального вестника, где опубликовано извещение о реорганизации.

Дополнительно можно приложить справку об отсутствии долгов перед Пенсионным фондом и подтверждение извещения кредиторов. Подать документы в ФНС должен генеральный директор главной компании или его доверенный представитель.

Государственная регистрация вновь образованных юрлиц

Если вся предварительная работа проведены корректно, а документы компании-правопреемника подготовлены без ошибок, обязательства между материнской компании и новыми фирмами распределены грамотно и в полном объёме учитывают зоны ответственности, налоговая службы зарегистрирует новое общество с ограниченной ответственностью. Это займёт 6 рабочих дней с даты предоставления документов.

Результатом станет не отдельное постановление, а два документа:

  • листа записи ЕГРЮЛ;
  • копия устава с регистрационной отметкой.

Преобразование юридического лица путём выделения дочерних структур — достаточно трудоёмкая операция, результатом которой станет регистрация одной или нескольких новых компаний, так называемых правопреемников. Основное ООО не аннулируется, а продолжает работу в обновлённом режиме. Данный метод преобразования помогает бизнесменам эффективнее управлять активами и использовать более выгодное налогообложение.

Если вы нашли ошибку, пожалуйста, выделите фрагмент текста и нажмите Ctrl+Enter.

Вам также может понравиться

Об авторе admin

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *