Неспециализированный магазин

Содержание

Помогите разобраться чем специализированный магазин отличается от неспециализированного и какой мне лучше подобрать код ОКВЭД?

Здравствуйте, Николай!

Простите за задержку с ответом! Для большей уверенности и точности проконсультировалась с коллегами по налоговой. Значит так.

К специализированным магазинам относят магазины, торгующие одной группой товаров с небольшим преобладание иных, схожих товаров, например, торговля одеждой и параллельно обувью, чулоночно-носочными изделиями.

Так как Вы будете продавать не только одежду, но и игрушки, обувь, косметические изделия, то тут будет однозначно неспециализированный магазин.

Что касается выбора основного кода ОКВЭД

Так как деятельность Вы начинаете с торговли только детской одеждой, то основным кодом ОКВЭД (как Вы правильно указали) будет 47.71 Торговля розничная одеждой в специализированных магазинах.

Даже, если Вы в дальнейшем пополните ассортимент теми видами товаров, что Вы указали, менять основной код не нужно, достаточно будет того, что Вы указали коды при регистрации (как «дополнительные).

Как сказали коллеги, основной код нужен для мониторинга и определяется он налоговиками по первым двум цифрам. В Вашем случае это «47». Так как и код 47.78 Торговля розничная прочая в специализированных магазинах и код 47.71 Торговля розничная одеждой в специализированных магазинах и код 47.19 Торговля розничная прочая в неспециализированных магазинах относятся к одну виду деятельности, менять основной код будет не нужно.

Итак, для указанных видов деятельности подойдут следующие коды (достаточно кода из 4 цифр, все подкатегории входят в указанный код, например, в код 47.71 включаются автоматически все 8 подкодов и дополнительно каждый прописывать не нужно):

Основной:

47.71 Торговля розничная одеждой в специализированных магазинах

Дополнительные:

47.11 − Торговля розничная преимущественно пищевыми продуктами, включая напитки, и табачными изделиями в неспециализированных магазинах (если Вы решите продавать в Вашем магазине какие-либо продукты, например, конфеты, леденцы и соки для детей. Код можно указать на всякий случай)
47.19 − Торговля розничная прочая в неспециализированных магазинах (Эта группировка включает также деятельность универсамов, торгующих товарами общего ассортимента, включая одежду, мебель, бытовые приборы, скобяные изделия, косметику, ювелирные изделия, игрушки, спортивные товары и т.д.)
47.43 Торговля розничная аудио- и видеотехникой в специализированных магазинах (подойдет, если, например, если в Вашем магазине Вы будете продавать радио и видео-няни)
47.42 Торговля розничная телекоммуникационным оборудованием, включая розничную торговлю мобильными телефонами, в специализированных магазинах (можно также включить, если будет продавать какая-то техника для детской комнаты)
47.51 − Торговля розничная текстильными изделиями в специализированных магазинах (подойдет, если в магазине, будут продаваться ткани, иной текстиль, иголки и прочая фурнитура для шитья)
47.59 — Торговля розничная мебелью, осветительными приборами и прочими бытовыми изделиями в специализированных магазинах
47.64 − Торговля розничная спортивным оборудованием и спортивными товарами в специализированных магазинах
47.65 − Торговля розничная играми и игрушками в специализированных магазинах
47.71 − Торговля розничная одеждой в специализированных магазинах
47.72 − Торговля розничная обувью и изделиями из кожи в специализированных магазинах
47.75 − Торговля розничная косметическими и товарами личной гигиены в специализированных магазинах
47.78 − Торговля розничная прочая в специализированных магазинах
47.82 − Торговля розничная в нестационарных торговых объектах и на рынках текстилем, одеждой и обувью (подойдет для торговли на ярмарках, как Вы указывали в прошлом сообщении)
47.89 − Торговля розничная в нестационарных торговых объектах и на рынках прочими товарами
47.91 − Торговля розничная по почте или по информационно-коммуникационной сети Интернет (может пригодиться, если Вы решите открыть сайт для Вашего магазина с возможностью приобретения товаров удаленно)
47.99 − Торговля розничная прочая вне магазинов, палаток, рынков
53.20 − Деятельность почтовой связи прочая и курьерская деятельность (будет необходим, если товаров будет доставляться покупателю на дом).

О понятии «розничная торговля»

С.А. Камоликова
главный аудитор ООО «Кампан-аудит»

Вопрос разграничения розничной торговли и других видов предпринимательской деятельности не является новым в налоговом законодательстве. Так, еще до вступления в силу Налогового кодекса Российской Федерации (НК РФ) налоговым законодательством был установлен различный порядок исчисления НДС для оборотов розничной и оптовой торговли. При этом налоговое законодательство не разъясняло порядок разграничения вышеуказанных видов предпринимательской деятельности. Пытаясь устранить пробел в налоговом законодательстве, специалисты предлагали различные подходы и критерии определения розничной торговли. Позднее потребовалось определить термин «розничная торговля» для целей специального налогового режима «единый налог на вмененный доход для определенных видов деятельности», который был введен в Российской Федерации в 1998 году Федеральным законом от 31.07.1998 N 148-ФЗ «О едином налоге на вмененный доход для определенных видов деятельности» (далее — Закон N 148-ФЗ).
Одним из видов предпринимательской деятельности, подлежавшей налогообложению в рамках специального налогового режима «единый налог для определенных видов деятельности», Законом N 148-ФЗ была определена розничная торговля, осуществлявшаяся через магазины с численностью работающих до 30 человек, палатки, рынки, лотки, ларьки, торговые павильоны и другие места организации торговли, в том числе не имевшие стационарной торговой площади.
На основании п. 1 ст. 11 НК РФ в период действия Законом N 148-ФЗ понятие «розничная торговля» определялось в соответствии с п. 1 ст. 492 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ), в соответствии с которой по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.
Таким образом, понятие «розничная торговля» в гражданском законодательстве дается через нераскрытое понятие «продажа товаров в розницу».
В то же время вышеуказанная дефиниция содержит ряд критериев, совокупность которых позволяет отличить розничную куплю-продажу от других разновидностей договоров купли-продажи:
— характеристика продавца как стороны договора;
— характеристика предмета его деятельности;
— характеристика товара, подлежащего передаче по договору.
Соответственно, в налоговых правоотношениях критериями возникновения у налогоплательщика обязанности перехода на режим уплаты единого налога на вмененный доход в связи с осуществлением розничной торговли являлись:
— характеристика продавца как стороны договора (осуществление предпринимательской деятельности);
— характеристика предмета его деятельности (продажа товаров в розницу);
— характеристика товара, подлежавшего передаче по договору (предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью);
— характеристика места организации торговли (магазины, палатки, рынки, лотки, ларьки, торговые павильоны и другие места организации торговли, в том числе не имеющие стационарной торговой площади);
— численность работающих (магазины с численностью работающих до 30 человек).
Таким образом, в соответствии с дефиницией розничной купли-продажи, данной в п. 1 ст. 492 ГК РФ, стороной договора является продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу.
Кроме того, в п. 1 ст. 3 Закона N 148-ФЗ плательщиками единого налога были названы организации и предприниматели, осуществлявшие предпринимательскую деятельность в перечисленных законом сферах, включая розничную торговлю.
Пунктом 1 ст. 2 ГК РФ установлено, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Данное понятие предпринимательской деятельности подлежит применению не только в гражданском, но и в налоговом праве на основании п. 1 ст. 11 НК РФ.
Следовательно, переводу на обложение единым налогом на вмененный доход в порядке специального налогового режима подлежали только те налогоплательщики, которые удовлетворяли вышеперечисленным критериям.
Тем не менее ни налоговое, ни гражданское законодательство не давали ответа на целый ряд вопросов:
— что считать продажей товаров в розницу;
— что считать местами организации розничной торговли;
— следует ли торговые павильоны и другие места организации оптовой торговли (в том числе мелкооптовой) за наличный расчет считать розничной торговлей для целей налогообложения;
— как выделить розничную торговлю как вид предпринимательской деятельности при осуществлении розничной и оптовой торговли через одно место организации торговли;
— по каким признакам квалифицировать товар в качестве предназначенного для личного, семейного, домашнего или иного использования покупателем и не связанного с предпринимательской деятельностью?
В ходе применения Закона N 148-ФЗ возникли различные подходы к вопросу разграничения розничной торговли и других видов предпринимательской деятельности.
В результате при введении в действие главы 26.3 «Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности» НК РФ законодатель изменил как само определение понятия «розничная торговля» для целей налогообложения, так и сферу применения специального налогового режима «единый налог на вмененный доход для отдельных видов деятельности».
Начиная с 1 января 2003 года Закон N 148-ФЗ утратил силу, а его нормы заменены нормами главы 26.3 НК РФ.
В настоящее время обязанность по уплате единого налога на вмененный доход возникает по основаниям, установленным главой 26.3 НК РФ, а также законами субъектов Российской Федерации, принятыми в соответствии с нормами ст. 346.26 НК РФ.
Нормами главы 26.3 НК РФ предусмотрена система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности в отношении закрытого перечня видов предпринимательской деятельности.
В данный перечень в том числе включен следующий вид предпринимательской деятельности: розничная торговля, осуществляемая через магазины и павильоны с площадью торгового зала по каждому объекту организации торговли не более 150 квадратных метров, палатки, лотки и другие объекты организации торговли, в том числе не имеющие стационарной торговой площади (п. 2 ст. 346.26 НК РФ).
На основании п. 1 ст. 346.28 НК РФ налогоплательщиками в рамках специального налогового режима являются организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие на территории субъекта Российской Федерации предпринимательскую деятельность, облагаемую единым налогом.
Как установлено в ст. 1 НК РФ, законодательство Российской Федерации о налогах и сборах состоит из настоящего Кодекса и принятых в соответствии с ним федеральных законов о налогах и сборах. При этом в соответствии со ст. 11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в НК РФ, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом. Пунктом 3 вышеуказанной статьи НК РФ определено, что понятия «налогоплательщик», «объект налогообложения», «налоговая база», «налоговый период» и другие специфические понятия и термины законодательства о налогах и сборах используются в значениях, определяемых в соответствующих статьях настоящего Кодекса.
Следует отметить, что понятие «розничная торговля» для целей обложения единым налогом на вмененный доход определено в ст. 346.27 НК РФ следующим образом: розничная торговля — это торговля товарами и оказание услуг покупателям за наличный расчет, а также с использованием платежных карт. К данному виду предпринимательской деятельности не относится реализация подакцизных товаров, указанных в подпунктах 6-10 п. 1 ст. 181 НК РФ, продуктов питания и напитков, в том числе алкогольных, как в упаковке и расфасовке изготовителя, так и без них, в барах, ресторанах, кафе и других точках общественного питания.
Таким образом, НК РФ установлено, что на уплату единого налога на вмененный доход переводятся не все налогоплательщики, осуществляющие сделки купли-продажи за наличный расчет: плательщиками единого налога на вмененный доход являются только те организации (предприниматели), которые осуществляют предпринимательскую деятельность по розничной торговле, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала по каждому объекту организации торговли не более 150 квадратных метров, палатки, лотки и другие объекты организации торговли, в том числе не имеющие стационарной торговой площади.
Следовательно, переводу на обложение единым налогом на вмененный доход в порядке специального налогового режима подлежат налогоплательщики, деятельность которых отвечает следующим квалифицирующим признакам:
— характеристика налогоплательщика как субъекта хозяйственных отношений (осуществление предпринимательской деятельности определенного вида);
— характеристика предмета его деятельности (осуществление розничной торговли, определяемой в соответствии с нормами главы 26.3 НК РФ);
— характеристика способа предпринимательской деятельности (торговля ведется через объекты организации розничной торговли);
— характеристика объектов организации розничной торговли (объекты розничной торговли могут не иметь или иметь стационарную торговую площадь; в последнем случае площадь торгового зала по каждому объекту не должна превышать 150 квадратных метров);
— характеристика формы расчетов (сделки купли-продажи совершаются за наличный расчет).
По смыслу норм главы 26.3 НК РФ только наличие всех вышеуказанных квалифицирующих признаков одновременно позволяет переводить налогоплательщика на режим уплаты единого налога на вмененный доход.
В то же время законодатель, хотя и сделал попытку четкого определения основных понятий, используемых в главе 26.3 НК РФ, однако не был в достаточной мере последователен в терминологии.
Так, основополагающие нормы главы 26.3 НК РФ базируются на нераскрытом понятии «вид предпринимательской деятельности». Законодатель ограничился простым перечислением видов предпринимательской деятельности, в числе которых указана розничная торговля. Однако встречаются случаи, когда в ходе розничной торговли осуществляются другие виды предпринимательской деятельности, например розничная торговля продукцией собственного производства, а также розничная торговля комиссионными товарами.
Отсутствие в НК РФ указания на критерий разграничения видов предпринимательской деятельности становится причиной различных толкований норм главы 26.3 НК РФ.
Так, согласно мнению ряда специалистов налоговых органов торговля товарами за наличный расчет, осуществляемая налогоплательщиками-продавцами (поставщиками, производителями) на основе договоров поставки либо на основе иных договоров гражданско-правового характера, содержащих признаки договора поставки, относится к предпринимательской деятельности в сфере оптовой торговли, результаты от занятия которой подлежат налогообложению в общеустановленном порядке.
Учитывая, что нормы главы 26.3 НК РФ никаким образом не основываются на понятиях гражданско-правовых договоров, а лишь на прямо определенном для налоговых целей понятии «розничная торговля», данная позиция представляется, на наш взгляд, необоснованной.
Имеются и другие противоречия в нормах главы 26.3 НК РФ.
Так, одним из видов предпринимательской деятельности, подлежащих переводу на рассматриваемый специальный налоговый режим, в п. 2 ст. 346.26 НК РФ названа розничная торговля, осуществляемая через магазины и павильоны с площадью торгового зала по каждому объекту организации торговли не более 150 квадратных метров, палатки, лотки и другие объекты организации торговли, в том числе не имеющие стационарной торговой площади (далее, ссылаясь на данную норму, будем называть ее определение).
Из вышеприведенного определения в налоговых правоотношениях усматривается необходимость раскрытия, в первую очередь, следующих понятий:
— вид предпринимательской деятельности;
— розничная торговля;
— объект организации торговли;
— площадь торгового зала;
— объект организации торговли, не имеющий стационарной торговой площади.
Однако в ст. 346.27 НК РФ достаточно подробно истолкованы такие понятия, как магазин, павильон, палатка, киоск, а также торговое место, под которым, видимо, наряду с палатками и лотками законодатель подразумевает объект организации торговли, не имеющий стационарной торговой площади. В то же время из основных понятий, определяющих вид предпринимательской деятельности, подлежащей переводу на уплату единого налога на вмененный доход, установлены только следующие понятия:
— розничная торговля;
— площадь торгового зала.
При этом в ст. 346.27 НК РФ используются термины, определения которых противоречат самим правовым нормам.
Так, термин «площадь торгового зала» употребляется применительно только к магазинам и павильонам.
Понятие «магазин» определяется как специально оборудованное стационарное «здание» (его часть), предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже.
Понятие «павильон» определяется как «строение», имеющее торговый зал и рассчитанное на одно или несколько рабочих мест.
При этом понятие «площадь торгового зала» определяется как площадь всех помещений и открытых площадок, используемых налогоплательщиком для торговли или организации общественного питания, определяемая на основе инвентаризационных и правоустанавливающих документов.
В соответствии со ст. 346.27 НК РФ под открытой площадкой понимается специально оборудованное место, расположенное на земельном участке, предназначенном для организации торговли или общественного питания.
Таким образом, из смысла вышеперечисленных норм следует вывод, что под уплату единого налога подпадает розничная торговля через магазин, являющийся специально оборудованным зданием, торговая площадь которого включает открытые площадки, расположенные на земельном участке.
Как говорится, комментарии излишни.
Анализ норм главы 26.3 НК РФ в совокупности позволяет сделать вывод, что торговля, даже осуществляемая за наличный расчет, не является тем видом предпринимательской деятельности, которая подлежит переводу на уплату единого налога на вмененный доход в следующих случаях:
1) у организации, основным видом деятельности которой является производство, в случае реализации собственной продукции по договору поставки за наличный расчет;
2) при отсутствии места (объекта) организации розничной торговли, в том числе применительно к разносной торговле, осуществляемой индивидуальными предпринимателями;
3) единичной реализации в течение года товара, приобретенного для перепродажи, по договору поставки за наличный расчет;
4) отпуска товаров своим работникам в счет заработной платы или за наличный расчет;
5) отпуска на сторону за наличный расчет остатков сырья, материалов, незавершенного производства и т.д.;
6) реализации товаров организациями социальной защиты населения без извлечения прибыли;
7) оказания за наличный расчет услуг, не являющихся сопутствующими сделкам розничной купли-продажи по смыслу главы 26.3 НК РФ;
8) во всех других случаях при отсутствии хотя бы одного из вышеперечисленных пяти квалифицирующих признаков.
Остановимся подробнее на данных видах хозяйственной деятельности.
1. Организации, основным видом деятельности которых является производство, не изменяют вид предпринимательской деятельности — производство — при реализации собственной продукции за наличный расчет. В данном случае отсутствуют третий и четвертый квалифицирующие признаки.
Следовательно, обязанность по уплате единого налога на вмененный доход в случае реализации собственной продукции по договору поставки за наличный расчет у организации-производителя не возникает.
В то же время согласно ст. 346.27 НК РФ розничная торговля определяется как торговля товарами и оказание услуг покупателям за наличный расчет, за установленными изъятиями.
На основании п. 3 ст. 38 НК РФ товаром для целей настоящего Кодекса признается любое имущество, реализуемое либо предназначенное для реализации.
Под имуществом в НК РФ понимаются виды объектов гражданских прав (за исключением имущественных прав), относящихся к имуществу в соответствии с ГК РФ (п. 2 ст. 38 НК РФ).
В соответствии со ст. 39 НК РФ реализацией товаров признается передача на возмездной основе права собственности на товары.
Из вышеуказанных дефиниций следует, что налоговое законодательство рассматривает в качестве товара и продукцию собственного производства, и покупные товары.
Возникает закономерный вопрос: если производитель продукции организовал объект розничной торговли (магазин, павильон, палатку, киоск или торговое место), через который реализует продукцию собственного производства за наличный расчет, под какую систему налогообложения подпадает такая деятельность?
Представляется, что в такой деятельности усматриваются все признаки, позволяющие квалифицировать ее как облагаемую единым налогом на вмененный доход.
Более того, если производитель продукции организовал объект оптовой торговли (магазин, павильон, палатку, киоск или торговое место), через который он реализует продукцию собственного производства за наличный расчет, то и в этом случае в такой деятельности усматриваются все признаки, позволяющие квалифицировать ее как облагаемую единым налогом на вмененный доход.
2. Если налогоплательщик реализует товары за наличный расчет при отсутствии места организации розничной торговли, в том числе посредством разносной торговли, осуществляемой индивидуальными предпринимателями, то в данной деятельности также отсутствуют третий и четвертый квалифицирующие признаки. Сюда же следует также отнести случаи отпуска товаров своим работникам в счет заработной платы или за наличный расчет, а также отпуска на сторону за наличный расчет остатков сырья, материалов, незавершенного производства и т.д.
Следовательно, обязанность по уплате единого налога на вмененный доход в случае реализации товаров за наличный расчет при отсутствии места организации розничной торговли, в том числе путем разносной торговли, осуществляемой индивидуальными предпринимателями, у налогоплательщика не возникает.
В этой связи представляется излишним включение в таблицу базовой доходности разносной торговли, осуществляемой индивидуальными предпринимателями, как самостоятельного вида предпринимательской деятельности (п. 3 ст. 346.29 НК РФ).
3. Если налогоплательщик совершает единичную сделку купли-продажи за наличный расчет, то в данном случае отсутствуют первый, третий и четвертый квалифицирующие признаки.
Единичная сделка купли-продажи за наличный расчет не может рассматриваться как вид предпринимательской деятельности. Следовательно, плательщиком единого налога на вмененный доход в данном случае субъект предпринимательской деятельности не является.
4. В случае реализации товаров организациями социальной защиты населения без извлечения прибыли, а также в случае отпуска протезно-ортопедической продукции и других средств реабилитации инвалидов за наличный расчет отсутствуют все квалифицирующие признаки, за исключением пятого — формы расчетов.
В случае реализации товаров организациями социальной защиты населения без целей извлечения прибыли по себестоимости такой вид деятельности вообще нельзя рассматривать как предпринимательский в силу норм п. 1 ст. 11 НК РФ и п. 1 ст. 2 ГК РФ.
Попытки квалифицировать отпуск протезно-ортопедической продукции и других средств реабилитации инвалидов за наличный расчет как торговлю товарами также представляются необоснованными.
Федеральный закон от 10.12.1995 N 195-ФЗ «Об основах социального обслуживания населения в Российской Федерации» (далее — Закон N 195-ФЗ) устанавливает в соответствии с Конституцией Российской Федерации основы правового регулирования в области социального обслуживания населения в Российской Федерации.
Социальное обслуживание представляет собой деятельность социальных служб по социальной поддержке, оказанию социально-бытовых, социально-медицинских, психолого-педагогических, социально-правовых услуг и материальной помощи, проведению социальной адаптации и реабилитации граждан, находящихся в трудной жизненной ситуации.
В соответствии с п. 1 ст. 3 Закона N 195-ФЗ социальные службы — это предприятия и учреждения независимо от форм собственности, предоставляющие социальные услуги, а также граждане, занимающиеся предпринимательской деятельностью по социальному обслуживанию населения без образования юридического лица.
В соответствии с п. 3 вышеуказанной статьи Закона N 195-ФЗ социальные услуги — это действия по оказанию клиенту социальной службы помощи, предусмотренной Законом N 195-ФЗ, в том числе инвалидам (п. 2, 4 ст. 3, ст. 14 Закона N 195-ФЗ).
Пунктом 2 ст. 14 Закона N 195-ФЗ установлено, что к предприятиям социального обслуживания относятся предприятия, оказывающие населению социальные услуги.
Статьей 2 Федерального закона от 24.11.1995 N 181-ФЗ «О социальной защите инвалидов в Российской Федерации» определено понятие социальной защиты инвалидов, под которой понимается система гарантированных государством экономических, социальных и правовых мер, обеспечивающих инвалидам условия для преодоления, замещения (компенсации) ограничений жизнедеятельности и направленных на создание им равных с другими гражданами возможностей участия в жизни общества.
Социальную защиту населения призван осуществлять Минтруд России. Постановлением Правительства РФ от 23.04.1997 N 480 утверждено Положение о вышеуказанном министерстве, пунктом 74 которого определена одна из его функций — обеспечение организации протезно-ортопедической помощи населению, контроль за предоставлением гражданам льгот и преимуществ при протезировании, содействие увеличению производства и совершенствованию технологии изготовления протезно-ортопедических изделий, развитию сети организаций различных форм собственности по производству протезно-ортопедических изделий.
Таким образом, оказание протезно-ортопедической помощи населению является одним из направлений социальной защиты населения.
Общероссийским классификатором видов экономической деятельности, продукции и услуг ОК 004-93, утвержденным постановлением Госстандарта России от 06.08.1993 N 17, виды деятельности, направленные на оказание инвалидам протезно-ортопедической помощи, отнесены к деятельности в области социальных услуг (коды 853, 8532 и 8532117).
В соответствии с п. 1 ст. 44 НК РФ обязанность по уплате налога или сбора возникает при наличии оснований, установленных настоящим Кодексом или иным актом законодательства о налогах и сборах.
Обязанность по уплате единого налога на вмененный доход при оказании протезно-ортопедической помощи населению НК РФ не установлена.
Обобщая вышеизложенное, можно сделать вывод о том, что при введении новых норм налогового права законодателю не удалось достичь простоты и точности правовых норм, что подтверждается на примере главы 26.3 НК РФ.
Тем самым остается не реализованной на практике норма, установленная пунктом 6 ст. 3 НК РФ: «Акты законодательства о налогах и сборах должны быть сформулированы таким образом, чтобы каждый точно знал, какие налоги (сборы), когда и в каком порядке он должен платить».

Под розничной торговлей понимается продажа товаров для личных нужд

Чиновники Минфина напомнили, что розничная торговля подпадает под «вмененку», только если товары продают как за наличный, так и безналичный расчет не для использования в предпринимательской деятельности, а для личных, бытовых или семейных нужд.

Письмо Минфина России от 20.07.10 № 03-11-06/3/105

Вопрос: Организация наряду с оптовой торговлей предполагает осуществлять продажу товаров за наличный расчет физическим лицам (не предъявившим документа о государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя), которым будут выдаваться чек ККТ и товарная накладная по форме ТОРГ-12.

При этом выбор товара по образцам и каталогам, а также денежные расчеты с покупателями производятся в офисе организации, в котором нет специально оборудованных помещений для хранения товара. Вынос товаров покупателям осуществляется с обособленного склада. Подлежит ли налогообложению ЕНВД указанная деятельность?

Может ли применяться система налогообложения в виде ЕНВД при продаже товаров за наличный расчет физическим лицам (не предъявившим документа о государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя), если видами товаров являются: материалы и инструмент для деревообрабатывающего производства, деревообрабатывающее оборудование и запасные части к нему, которые не предполагают личного, семейного, домашнего или подобного использования?

Ответ: Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел письмо и по вопросам, связанным с порядком применения системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности, исходя из информации, изложенной в письме, сообщает следующее.

В соответствии с п. 2 ст. 346.26 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – Кодекс) система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход может применяться в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 кв. м по каждому объекту организации торговли, а также в отношении розничной торговли, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, и с использованием объектов нестационарной торговой сети.

Согласно ст. 346.27 Кодекса под розничной торговлей понимается предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи.

При этом к данному виду предпринимательской деятельности не относится, в частности, реализация товаров по образцам и каталогам вне стационарной торговой сети.

Учитывая изложенное, предпринимательская деятельность, связанная с реализацией товаров по образцам и каталогам в офисе, с условием последующего их получения покупателями на обособленном складе, не может быть признана в целях применения гл. 26.3 Кодекса розничной торговлей и, соответственно, не подлежит переводу на систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход.

Указанная предпринимательская деятельность должна облагаться в общеустановленном порядке или может быть переведена на упрощенную систему налогообложения при условии соблюдения положений гл. 26.2 Кодекса.

Также следует отметить, что исходя из п. 1 ст. 492 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

Соответственно, определяющим признаком договора розничной купли-продажи в целях применения единого налога на вмененный доход является то, для каких целей налогоплательщик реализует товары организациям и физическим лицам: для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью, или для использования этих товаров в целях ведения предпринимательской деятельности.

Согласно п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 № 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки» под целями, не связанными с личным использованием, понимается в том числе приобретение покупателем товаров для обеспечения его деятельности в качестве организации или гражданина-предпринимателя (оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, материалов для ремонтных работ и т. п.).

Таким образом, к розничной торговле в целях применения системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход относится предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами как за наличный, так и за безналичный расчет по договорам розничной купли-продажи физическим и юридическим лицам для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью, то есть не для использования этих товаров в целях ведения предпринимательской деятельности (например, для последующей реализации, для обеспечения ведения предпринимательской деятельности покупателя и т. д.).

Торговля – вид экономической деятельности

Стр 1 из 19

В национальной экономики каждой страны особое место занимает сфера обращения.

Торговля – это вид предпринимательской деятельности, где объектом действия является товарообмен. Торго́вля — отрасль хозяйства и вид экономической деятельности, направленный на осуществление товарообмена, купли-продажи товаров, а также связанные с этим процессы: непосредственное обслуживание покупателей, доставка товаров, их хранение и подготовка к продаже. В узком смысле торговлей называют переговорный процесс прихода к соглашению о существенных условиях сделки.

При ее участии осуществляется рыночное согласование товарного предложения и покупательского спроса. Являясь источником денежных средств, она формирует основы финансовой стабильности государства.

Важнейшие функции торговли: реализация произведенной потребительной стоимости (товаров); доведение предметов потребления до потребителей; поддержание баланса между предложением и спросом; сокращение издержек обращения в сфере потребления (затрат покупателей на приобретение товаров); функции маркетинга.

Различают два основных вида торговли – оптовую и розничную. Основания для такой классификации содержатся в нормах гражданского законодательства.

Согласно ст. 492 ГК РФ по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющую предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

Предприятия оптовой торговли реализуют товар юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям, приобретающим товар для последующей перепродажи, а также организациям, закупающим товар (сырье, комплектующие) для производства иной продукции, то есть товар передается для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным (семейным, домашним и т.д.) использованием. (ст. 506 ГК)

Таким образом, основное отличие оптовой и розничной торговли заключается в том, для какой цели покупатель приобретает товары: в первом случае — для предпринимательской деятельности (перепродажи с целью получения дохода), а во втором случае — для личного потребления.

Идентификация сфер оптовой и розничной торговли для решения учетно-статистических задач осуществляется на основе Общероссийского классификатора видов экономической деятельности продукции и услуг.

В торговых организациях преобладают товарные операции, т.е. операции, связанные с приобретением, хранением и реализацией товаров

Вид деятельности — розничная торговля

Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности (далее — ЕНВД, единый налог) применяется в отношении деятельности, связанной с торговлей товарами в розницу (пп. 6 и 7 п. 2 ст. 346.26 НК РФ). Розничная торговля облагается ЕНВД при одновременном соблюдении нескольких условий.

Первое условие — между продавцом и покупателем заключен договор розничной купли-продажи. Реализация товаров по договорам поставки под ЕНВД не подпадает (Письма Минфина России от 09.02.2009 N 03-11-09/38, от 23.01.2009 N 03-11-09/15, от 16.01.2006 N 03-11-05/8 и от 18.01.2006 N 03-11-04/3/20).

Второе — розничная торговля является предпринимательской деятельностью организации (п. 2 ст. 346.26 НК РФ, п. 1 ст. 2 ГК РФ).

Третье условие — реализуемые в розницу товары предназначены для использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. Это требование вытекает из определения договора розничной купли-продажи, которое содержится в гражданском законодательстве (п. 1 ст. 11 НК РФ, ст. 492 ГК РФ).

К розничной торговле в целях ЕНВД не относится реализация (абз. 12 ст. 346.27 НК РФ):

  • подакцизных товаров, указанных в пп. 6 — 10 п. 1 ст. 181 НК РФ (например, автомобильный бензин, дизельное топливо, моторное масло);
  • продуктов питания и напитков, в том числе алкогольных (как в упаковке и расфасовке, так и без них) в объектах общепита;
  • продукции собственного производства (изготовления), в том числе продукции, произведенной (изготовленной) из материалов продавца по договору подряда (Письмо Минфина России от 05.08.2009 N 03-11-06/3/205);
  • газа;
  • грузовых и специальных автомобилей и прицепов (полуприцепов, прицепов-роспусков) к ним;
  • автобусов всех типов;
  • товаров по образцам и каталогам вне стационарной торговой сети (например, в виде почтовых отправлений, через теле- и интернет-магазины, электронные терминалы, телефонную связь);
  • лекарств по льготным (бесплатным) рецептам.

Также единый налог не применяется в отношении реализации сельскохозяйственной продукции собственного производства организациями и индивидуальными предпринимателями, перешедшими на уплату ЕСХН (п. 2.1 ст. 346.26 НК РФ).

Требования к документальному оформлению договора розничной купли-продажи

Согласно ст. 493 ГК РФ договор розничной купли-продажи считается заключенным с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека либо другого документа, подтверждающего оплату товара (если сторонами не предусмотрено иное). Это правило необходимо соблюдать при оформлении договора независимо от формы оплаты товара: наличная, безналичная, с использованием пластиковых карт или смешанная (Письма Минфина России от 06.03.2008 N 03-11-05/52, от 22.02.2008 N 03-11-05/41, от 23.01.2007 N 03-11-05/9, ФНС России от 20.11.2007 N 02-7-12/440@).

В случае если покупателю выписываются накладная и счет-фактура, сделка считается оптовой реализацией, при осуществлении которой налоги уплачиваются в соответствии с общей или упрощенной системой налогообложения (Письма Минфина России от 15.08.2006 N 03-11-04/3/375, от 23.06.2006 N 03-11-04/3/314, от 16.01.2006 N 03-11-05/9 и от 16.01.2006 N 03-11-04/3/14).

Однако есть аргументы, позволяющие утверждать, что документы, оформленные по сделке, не могут однозначно свидетельствовать о характере произведенной операции.

Как уже отмечалось, розничная торговля облагается ЕНВД, если между продавцом и покупателем заключен договор розничной купли-продажи и данная деятельность для продавца является предпринимательской. При этом единственным отличительным признаком договоров розничной купли-продажи является характер дальнейшего использования товаров покупателем — в личных целях, а не в предпринимательской деятельности. Поэтому оформление счета-фактуры или накладной при совершении сделки купли-продажи не может стать причиной для отказа продавцу в применении в отношении этой операции ЕНВД.

Примеры из арбитражной практики подтверждают правомерность такого подхода (Определение ВАС РФ от 05.02.2009 N ВАС-16354/08, Постановления ФАС Северо-Западного округа от 17.10.2008 N А56-37983/2007, ФАС Уральского округа от 28.05.2009 N Ф09-3314/09-С2, от 10.09.2008 N Ф09-6446/08-С3).

Под целями, не связанными с личным использованием, понимается в том числе приобретение покупателем товаров для обеспечения его деятельности в качестве организации или индивидуального предпринимателя, например: оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, материалов для ремонтных работ (п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 N 18).

Налоговый кодекс РФ не обязывает продавцов контролировать последующее использование покупателем приобретенных товаров (Письмо ФНС России от 18.01.2006 N ГИ-6-22/31@). Следовательно, категория покупателя не влияет на порядок налогообложения той или иной операции. Приобрести товар по договору розничной купли-продажи может как организация (предприниматель), так и гражданин, не занимающийся бизнесом. В любом случае при соблюдении остальных условий, предусмотренных гл. 26.3 НК РФ, такие операции облагаются ЕНВД (Письма Минфина России от 31.08.2006 N 03-11-04/3/396, ФНС России от 18.01.2006 N ГИ-6-22/31@).

Аналогичные выводы содержатся и в некоторых судебных решениях (Определение ВАС РФ от 05.02.2009 N ВАС-16354/08, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 17.10.2008 N А56-37983/2007).

Однако, по мнению главного финансового ведомства, продавец должен учитывать специфику реализуемых товаров и оценивать возможность их использования в личных целях. Если товар изначально не предназначен для личного использования (например, торговое, стоматологическое, кассовое оборудование), то при его реализации продавец обязан уплачивать налоги в соответствии с общей или упрощенной системой налогообложения (см. Письма Минфина России от 06.10.2008 N 03-11-05/234, от 20.09.2007 N 03-11-05/226, от 09.02.2007 N 03-11-05/28, от 02.03.2006 N 03-11-04/3/104 и от 27.03.2006 N 03-11-04/3/155).

Продажа товаров в розницу бюджетным организациям (муниципальным учреждениям)

Итак, поскольку продавец не обязан контролировать дальнейшее использование реализованных товаров, единственным критерием, позволяющим отличить розничную торговлю от оптовой, является характер договора, заключенного между продавцом и покупателем.

При заключении договора поставки по муниципальному контракту сделка купли-продажи относится к оптовой торговле, следовательно, под ЕНВД не подпадает. В этом случае налогообложение доходов, полученных от реализации, производится в рамках иных режимов налогообложения (см. Письма Минфина России от 23.01.2009 N 03-11-09/15, от 15.02.2007 N 03-11-04/3/44).

Если же бюджетная организация (муниципальное учреждение) приобретает товары, не заключая договор поставки (муниципальный контракт), такую сделку можно считать розничной при соответствующем документальном оформлении (см. Письма Минфина России от 09.02.2009 N 03-11-09/38, от 24.04.2007 N 03-11-04/3/128).

В арбитражной практике есть примеры судебных решений, которые подтверждают, что продажа товаров бюджетным организациям (муниципальным учреждениям) для их использования в целях, не связанных с предпринимательской деятельностью, подпадает под ЕНВД (Определение ВАС РФ от 05.06.2009 N ВАС-6325/09, Постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 27.04.2009 N А32-6947/2008-46/83, ФАС Волго-Вятского округа от 02.02.2009 N А31-2090/2008-12, ФАС Уральского округа от 25.12.2008 N Ф09-9824/08-С3, от 09.09.2008 N Ф09-6414/08-С3).

Розничная торговля легковыми автомобилями

Как уже отмечалось, организация не вправе применять ЕНВД в отношении розничной торговли подакцизными товарами, указанными в пп. 6 — 10 п. 1 ст. 181 НК РФ.

Подакцизными товарами, в частности, признаются автомобили легковые и мотоциклы с мощностью двигателя свыше 112,5 кВт (150 л. с.) (пп. 6 п. 1 ст. 181 НК РФ).

Полный перечень подакцизных товаров с указанием конкретных налоговых ставок приведен в ст. 193 НК РФ, исходя из положений которой подакцизными товарами признаются любые легковые автомобили, а ограничение по мощности двигателя, указанное в пп. 6 п. 1 ст. 181 НК РФ, фактически относится только к мотоциклам.

Следовательно, не переводится на ЕНВД розничная торговля легковыми автомобилями независимо от мощности их двигателя.

Аналогичная точка зрения отражена в Письме Минфина России от 09.09.2009 N 03-11-06/3/230, подтверждает ее и арбитражная практика (Определения ВАС РФ от 08.02.2008 N 16647/07, от 25.01.2008 N 18026/07, от 12.10.2007 N 12337/07, от 16.02.2007 N 1366/07, Постановления ФАС Центрального округа от 23.10.2007 N А64-381/07-13, ФАС Волго-Вятского округа от 17.09.2007 N А82-18786/2005-27, ФАС Дальневосточного округа от 27.06.2007 N Ф03-А51/07-2/973, ФАС Северо-Западного округа от 10.11.2006 N А52-1354/2006/2, от 20.02.2006 N А13-7782/2005-14, ФАС Северо-Кавказского округа от 15.03.2006 N Ф08-866/2006-373А).

Подтверждение функционального назначения помещения

В настоящее время нет однозначного ответа на вопрос, можно ли признать помещение объектом стационарной торговой сети, если правоустанавливающие документы не подтверждают его функциональное назначение как объекта, предназначенного для ведения торговли?

Исходя из буквального толкования положений абз. 13 ст. 346.27 НК РФ, к объектам стационарной торговой сети относятся не только те помещения, которые предназначены для ведения торговли, но и фактически используемые для этих целей. То есть, если в помещении ведется торговая деятельность, оно может быть признано стационарным торговым объектом независимо от содержания правоустанавливающих (инвентаризационных) документов.

Например, в Письмах Минфина России от 23.10.2006 N 03-11-04/3/470 и от 29.08.2006 N 03-11-04/3/389 указывается, что инвентаризационные и правоустанавливающие документы являются основанием для определения размера торговой площади, а не для классификации того или иного помещения в качестве объекта организации торговли.

Однако в более поздних разъяснениях (см. Письма Минфина России от 24.04.2009 N 03-11-09/148, от 02.05.2007 N 03-11-05/91, от 09.04.2007 N 03-11-04/3/107, от 09.04.2007 N 03-11-05/65) высказывается другая позиция: помещение можно признать стационарным торговым объектом, только если это функциональное назначение указано в правоустанавливающих (инвентаризационных) документах.

В некоторых судебных решениях подтверждается правомерность такого подхода (Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 08.05.2008 N А58-142/07-Ф02-1871/07, ФАС Поволжского округа от 26.02.2006 N А12-20902/05-С60). Однако данные решения были приняты до внесения Федеральным законом от 22.07.2008 N 155-ФЗ изменений в абз. 13 ст. 346.27 НК РФ, определяющий понятие стационарной торговой сети. К настоящему моменту арбитражная практика по рассматриваемой проблеме не сложилась.

Чтобы избежать возможных конфликтов с налоговыми органами, рекомендуем налогоплательщикам иметь документы, подтверждающие функциональное назначение помещений, используемых для торговли.

Определение площади торгового зала

Единым налогом облагается продажа товаров в розницу (пп. 6 и 7 п. 2 ст. 346.26 НК РФ):

  • через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы (магазины и павильоны) площадью не более 150 кв. м по каждому объекту;
  • через объекты, не имеющие торговых залов (киоски, палатки, лотки, торговые автоматы и т.д.);
  • при развозной, разносной торговле.

Площадь торгового зала определяется по правоустанавливающим и инвентаризационным документам (абз. 22 ст. 346.27 НК РФ), например на основании договоров купли-продажи нежилых помещений, техпаспортов, поэтажных планов, схем, договоров аренды (субаренды) нежилых помещений или их отдельных частей (абз. 24 ст. 346.27 НК РФ). Если для ведения розничной торговли используется несколько помещений, в каждом из которых площадь торгового зала (по правоустанавливающим и инвентаризационным документам) не превышает 150 кв. м, их следует рассматривать как отдельные объекты организации торговли, даже в том случае, когда торговые залы находятся в одном здании (Письма Минфина России от 17.04.2009 N 03-11-09/142, от 04.09.2007 N 03-11-05/209).

Не включается в расчет ЕНВД площадь торгового зала, отгороженная от него капитальной перегородкой и используемая в качестве подсобного или административно-бытового помещения, при условии, что результаты перепланировки (уменьшение площади) отражены в инвентаризационных документах на помещение (Письмо Минфина России от 04.07.2006 N 03-11-04/3/335), а также часть торгового помещения, сдаваемая в аренду (Письмо Минфина России от 24.04.2006 N 03-11-05/109).

Важным моментом является то, что организация, которая торгует в помещениях, арендованных по нескольким договорам, но в рамках одного объекта торговли, должна рассчитать ЕНВД с общей площади торгового зала (Письмо Минфина России от 06.02.2007 N 03-11-05/20). Если эта площадь превышает 150 кв. м, налоги уплачиваются в соответствии с общей или упрощенной системой налогообложения.

Налогоплательщики, осуществляющие розничную торговлю одновременно через магазины с площадью торгового зала не более 150 кв. м и через магазины и павильоны с площадью торгового зала свыше 150 кв. м, подлежат переводу на систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход только в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 кв. м. Применение ЕНВД наряду с общей или упрощенной системой налогообложения при условии ведения раздельного учета операций допускается законодательством (п. 7 ст. 346.26, п. 4 ст. 346.12 НК РФ). Аналогичная точка зрения отражена в Письмах Минфина России от 13.01.2005 N 03-06-05-04/01 и УФНС России по Московской области от 03.02.2006 N 22-19-И/0054.

Розничная торговля по образцам и каталогам

Розничной торговлей признается деятельность, связанная с реализацией товаров (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи. В целях применения ЕНВД к этому виду деятельности не относится реализация товаров по образцам и каталогам вне стационарной торговой сети, в том числе посылочная торговля, торговля через теле- и интернет-магазины, с использованием телефонной связи (абз. 12 ст. 346.27 НК РФ). К данному виду деятельности приравнивается и торговля через специальные терминалы (Письмо Минфина России от 25.12.2007 N 03-11-04/3/517).

Таким образом, торговлю посредством заказа покупателями товаров, когда оформление торговой сделки (выдача документов, подтверждающих прием денежных средств) происходит в помещении, не относящемся к объектам стационарной торговой сети, а передача товара покупателю — вне этого помещения, следует квалифицировать как продажу товаров по образцам и каталогам вне стационарной торговой сети, которая не подлежит переводу на ЕНВД. Аналогичная точка зрения высказывается в Письмах Минфина России от 27.01.2009 N 03-11-06/3/11, от 17.09.2008 N 03-11-04/3/437 и от 25.11.2008 N 03-11-05/277.

Если же торговая сделка оформляется в помещении (в том числе арендованном), которое признается объектом стационарной торговой сети, то организация вправе применять ЕНВД независимо от того, где и каким способом товар демонстрируется и передается покупателю (Письма Минфина России от 30.04.2009 N 03-11-06/3/113, от 24.04.2009 N 03-11-09/148).

Продажа товаров в розницу через посредника (комиссионера, агента, поверенного)

По мнению главного финансового ведомства, посредники могут быть переведены на уплату ЕНВД при одновременном выполнении следующих условий:

  • в сделке с покупателем посредник выступает от своего имени. Иными словами, если между заказчиком и посредником заключен договор комиссии или агентский договор, в котором агент действует от своего имени (п. 1 ст. 990, п. 1 ст. 1005, ст. 1011 ГК РФ). То есть исключается агентский договор на условиях поручения, который означает, что соглашение с покупателем будет оформлено от имени доверителя (ст. 1011 ГК РФ);
  • посредник реализует товары на торговых площадях, которые принадлежат ему (используются им) на правовых основаниях, в частности на праве собственности, по договору аренды (Письма Минфина России от 26.05.2009 N 03-11-06/3/145, от 18.03.2009 N 03-11-06/3/63, от 27.11.2008 N 03-11-04/3/533, от 17.03.2008 N 03-11-04/3/119, от 20.11.2007 N 03-11-04/3/450). Причем не имеет значения, у кого посредник арендует торговые площади — у заказчика или третьих лиц (см. Письма Минфина России от 22.01.2009 N 03-11-06/3/06, от 27.11.2008 N 03-11-04/3/533, от 17.03.2008 N 03-11-04/3/119, от 20.11.2007 N 03-11-04/3/450) <*>.

<*> Ранее считалось, что посредник не вправе применять ЕНВД, если ведет розничную торговлю в помещении, арендованном у заказчика, который, в свою очередь, является собственником или арендатором этого помещения (см. Письма Минфина России от 07.11.2007 N 03-11-05/263, от 01.02.2007 N 03-11-04/3/31, от 25.04.2007 N 03-11-04/3/130, от 03.10.2006 N 03-11-04/3/427, от 29.05.2006 N 03-11-04/3/275).

Применение ЕНВД заказчиками, по мнению Минфина России, возможно при одновременном выполнении следующих условий:

  • посредник реализует товары в розницу от имени заказчика, т.е. при совершении сделок в рамках договора поручения (п. 1 ст. 971 ГК РФ) или агентского договора, в котором агент выступает от имени принципала (п. 1 ст. 1005 ГК РФ). Если же посредник выступает от своего имени, то заказчик фактически не ведет розничную торговлю (права и обязанности в таких сделках у заказчика не возникают);
  • торговые площади, на которых посредник реализует товары в розницу, принадлежат заказчику (используются им) на правовых основаниях, например на праве собственности, по договору аренды (см. Письма Минфина России от 25.08.2009 N 03-11-06/3/218, от 18.03.2009 N 03-11-06/3/63, от 27.11.2008 N 03-11-04/3/533, от 07.02.2006 N 03-11-05/38, ФНС России от 18.01.2006 N ГИ-6-22/31@).

Арбитражная практика по вопросу применения ЕНВД в рамках посреднических договоров неоднородна.

Некоторые суды признают, что посредники, действующие от своего имени, вправе применять ЕНВД (Постановления ФАС Центрального округа от 24.07.2008 N А62-3271/2007, ФАС Дальневосточного округа от 18.05.2005 N Ф03-А24/05-2/867).

В то же время есть примеры судебных решений, в которых такая возможность отрицается (Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 21.11.2006 N Ф04-7782/2006(28626-А46-32), ФАС Волго-Вятского округа от 14.08.2006 N А79-282/2006, ФАС Дальневосточного округа от 29.03.2006 N Ф03-А24/06-2/552, ФАС Северо-Кавказского округа от 05.09.2006 N Ф08-4014/2006-1721А, ФАС Центрального округа от 26.05.2005 N А64-3536/04-15). Принимая такие решения, суды исходят из того, что гл. 26.3 НК РФ не предусмотрено применение ЕНВД в отношении посреднической деятельности. По такому виду деятельности не определены ни физические показатели, ни базовая доходность. Кроме того, заказчик сохраняет за собой право собственности как на товары, переданные посреднику на реализацию, так и на выручку, полученную от продажи товаров. Следовательно, функции посредника не соответствуют понятию «торговая деятельность», которая подразумевает перепродажу товаров, т.е. переход права собственности на них от одного лица (в данном случае — заказчика) к другому лицу (покупателю).

Розничная торговля картами экспресс-оплаты (доступа в Интернет, телефонной связи) и сим-картами мобильной связи

Подпадает ли этот вид деятельности организации под ЕНВД, если карты реализуются в стационарном помещении, при этом площадь торгового зала менее 150 кв. м?

В этом случае решающее значение имеет вид договора, по которому продавец карт получил их от оператора связи.

Карты экспресс-оплаты и сим-карты являются средством предварительной оплаты услуг связи. Сами по себе услуги связи не входят в перечень видов деятельности, которые могут быть переведены на ЕНВД (п. 2 ст. 346.26 НК РФ). Однако средства оплаты этих услуг признаются товарами, если продавец имеет на них право собственности. Таким образом, если продавец карт получил их от оператора связи по договору купли-продажи (поставки), то его деятельность по розничной реализации этих карт от своего имени подпадает под ЕНВД. Аналогичная точка зрения отражена в Письмах Минфина России от 12.02.2009 N 03-11-06/3/30, от 01.11.2007 N 03-11-05/259, от 05.07.2007 N 03-11-04/3/253, от 28.04.2007 N 03-11-04/3/137, от 09.02.2007 N 03-11-05/25. Эта позиция подтверждается и арбитражной практикой (см. Постановления ФАС Центрального округа от 14.10.2008 N А48-4840/07-13, ФАС Северо-Западного округа от 29.11.2007 N А42-1282/2007, ФАС Западно-Сибирского округа от 01.03.2007 N Ф04-862/2007(31844-А45-27), ФАС Восточно-Сибирского округа от 17.01.2007 N А33-13614/06-Ф02-7305/06-С1, ФАС Поволжского округа от 06.03.2007 N А55-10226/2006-31).

Данная деятельность, осуществляемая в рамках агентских договоров, заключенных с операторами связи — принципалами, по мнению главного финансового ведомства (см. Письмо Минфина России от 12.02.2009 N 03-11-06/3/30), подлежит налогообложению в соответствии с общей или упрощенной системой налогообложения (независимо от чьего имени — принципала или агента — осуществляется реализация).

Однако есть аргументы в пользу позиции, согласно которой указанные карты не могут быть признаны товаром, реализуемым по договорам розничной купли-продажи, ни при каких условиях, поскольку не отвечают признакам товара, по своей природе являясь лишь средством предварительной оплаты услуг связи. Такие выводы содержатся в Определении ВАС РФ от 14.11.2007 N 14135/07, Постановлениях ФАС Уральского округа от 30.07.2007 N Ф09-5933/07-С3, от 07.05.2007 N Ф09-3212/07-С3, ФАС Северо-Кавказского округа от 09.02.2009 N А63-449/2005-С4-22, от 15.01.2008 N Ф08-8262/07-3291А, от 01.08.2007 N Ф08-4709/2007-1816А, от 28.02.2007 N Ф08-734/2007-303А.

Продажа товаров сотрудникам компании

В этом случае обязанность уплачивать ЕНВД с операций реализации товаров зависит:

  • от места, где происходит продажа (имеются в виду ограничения по площади, предусмотренные пп. 6 п. 2 ст. 346.26 НК РФ);
  • от вида передаваемого имущества (не подпадает под ЕНВД реализация в розницу имущества по перечню, установленному в абз. 12 ст. 346.27 НК РФ).

Кроме того, имеет значение, является ли операция продажи товаров сотруднику предпринимательской деятельностью организации. Под розничной торговлей, подпадающей под ЕНВД, понимается предпринимательская деятельность, связанная с реализацией товаров на основании договоров розничной купли-продажи (абз. 12 ст. 346.27 НК РФ). При этом форма оплаты значения не имеет. Иными словами, операция по реализации товаров работнику компании может подпадать под ЕНВД, если их стоимость удерживается из его зарплаты. В свою очередь, предпринимательская деятельность — это самостоятельная деятельность, направленная на систематическое получение прибыли, которой организация занимается на свой риск (п. 1 ст. 2 ГК РФ). Таким образом, деятельность организации по реализации товаров своим работникам не соответствует понятию предпринимательской и не подпадает под ЕНВД, если такая реализация носит разовый характер.

Также не является предпринимательской деятельностью продажа сотрудникам имущества, бывшего в употреблении (мебели, хозяйственного инвентаря), излишков материалов, товаров, распродаваемых в связи с закрытием розничного магазина (Письма Минфина России от 05.05.2006 N 03-11-04/3/244 и от 11.03.2005 N 03-06-05-04/55).

Чтобы избежать уплаты ЕНВД и ведения раздельного учета, рекомендуем оформить продажу товаров сотрудникам в виде натуральной оплаты труда (ч. 2 ст. 131 ТК РФ). Эта операция регулируется трудовым законодательством, и договор розничной купли-продажи с работником компании в этом случае не заключается.

М.В.Беспалов

К. э. н.,

Вам также может понравиться

Об авторе admin

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *