Депозитарная расписка

Депозитарные расписки: правовая природа и особенности налогообложения

В международной практике депозитарные расписки представляют собой производный финансовый инструмент, созданный с целью размещения акций эмитента, депонированных на счетах иностранного депозитария, среди иностранных инвесторов. Депозитарные расписки удостоверяют, что ценные бумаги помещены на хранение в банке-кастодиане (custody) в стране эмитента акций на имя банка-депозитария, и дают право владельцу депозитарных расписок пользоваться выгодами от этих ценных бумаг.

Наиболее известны американские депозитарные расписки — American Depositary Receipt (ADR), выпускающиеся для обращения на рынках США, и глобальные депозитарные расписки — Global Depositary Receipt (GDR), выпускающиеся для обращения на европейских рынках.

Российское гражданское законодательство не относит депозитарные расписки к ценным бумагам. Согласно ч. 1 ст. 142 Гражданского кодекса Российской Федерации ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. Необходимым условием для квалификации документа в качестве ценной бумаги в соответствии со ст. 144 ГК РФ является определение в законе или в установленном им порядке реквизитов ценной бумаги и требований к ее форме, несоблюдение которых влечет за собой ничтожность ценной бумаги. Между тем реквизиты депозитарной расписки, а также требования к ее форме законодательством на данный момент не определены.

В соответствии со ст. 143 ГК РФ к ценным бумагам относятся государственная облигация, облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент, акция, приватизационные ценные бумаги и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг. Депозитарная расписка в данной статье в качестве ценной бумаги не указана.

Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее — Закон о рынке ценных бумаг) также прямо не относит депозитарные расписки к числу ценных бумаг.

В мае 2006 г. Правительством РФ был внесен проект федерального закона "О внесении изменений в Федеральный закон "О рынке ценных бумаг"". В соответствии с проектом предполагается ввести новый финансовый инструмент — российские депозитарные расписки (РДР), который позволит иностранным эмитентам выводить свои акции на российский рынок в виде депозитарных расписок таким же образом, как российские эмитенты выводят свои ценные бумаги на зарубежные рынки в виде ADR и GDR. Российская депозитарная расписка определяется как эмиссионная ценная бумага, удостоверяющая право собственности на определенное количество акций или облигаций иностранного эмитента (представляемых ценных бумаг) и закрепляющая право ее владельца требовать от эмитента российских депозитарных расписок получения взамен российской депозитарной расписки соответствующего количества представляемых ценных бумаг, оказания услуг, связанных с осуществлением владельцем российской депозитарной расписки прав, закрепленных представляемыми ценными бумагами, включая получение выплат, которые причитаются по представляемым ценным бумагам. Согласно законопроекту российская депозитарная расписка является ценной бумагой на предъявителя и выпускается в документарной форме с обязательным централизованным хранением. Российская депозитарная расписка не имеет номинальной стоимости. В проекте закона устанавливаются также особенности эмиссии и обращения российских депозитарных расписок.

В то же время в соответствии со ст. 16 действующего Закона о рынке ценных бумаг любые имущественные и неимущественные права, закрепленные в документарной или бездокументарной форме, независимо от их наименования являются эмиссионными ценными бумагами, если условия их возникновения и обращения соответствуют совокупности признаков эмиссионной ценной бумаги, указанных в ст. 2 упомянутого Закона. Согласно данной статье эмиссионная ценная бумага — это любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками:

  • закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных настоящим Законом формы и порядка;
  • размещается выпусками;
  • имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.

Как следует из разъяснений Федеральной службы по финансовым рынкам, изложенных в Письме от 29 августа 2005 г. N 05-ВГ-03/13719 "О ценных бумагах иностранных эмитентов, удостоверяющих права на акции российских эмитентов", условия возникновения и обращения иностранных ценных бумаг, имеющих присвоенный в установленном иностранным правом порядке идентификационный номер ценных бумаг ISIN (International Security Identification Number) и удостоверяющих права на акции российских эмитентов (ADR и GDR), соответствуют совокупности признаков эмиссионной ценной бумаги, указанной в ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг. Таким образом, депозитарные расписки в соответствии с законодательством РФ следует считать эмиссионными ценными бумагами иностранных эмитентов.

Для целей налогообложения вопрос о природе депозитарных расписок является достаточно принципиальным. Учитывая, что российским гражданским законодательством депозитарные расписки в качестве ценных бумаг прямо не предусмотрены, с учетом изложенного возникает вопрос: являются депозитарные расписки с точки зрения российского налогового законодательства все же ценными бумагами или они должны быть отнесены к неким имущественным правам в отношении акций?

Поскольку режимы налогообложения ценных бумаг и имущественных прав существенно различаются, неопределенность в данном вопросе, учитывая, что позиция налоговых и финансовых органов, как правило, определяется исходя из фискальных интересов государства, может повлечь за собой значительные налоговые риски для налогоплательщика при расхождении его позиции с позицией налоговых органов.

В целях налогообложения прибыли в соответствии с п. 1 ст. 280 НК РФ порядок отнесения объектов гражданских прав к ценным бумагам устанавливается гражданским законодательством РФ и применимым законодательством иностранных государств.

Налоговый кодекс РФ также прямо не устанавливает, что следует понимать под ценными бумагами с точки зрения налогообложения доходов физических лиц. Между тем косвенным подтверждением отнесения американских и глобальных депозитарных расписок к ценным бумагам в целях обложения НДФЛ, на наш взгляд, являются положения пп. 5 п. 3 ст. 208 НК РФ, из которых следует, что доходом физических лиц — резидентов РФ признаются в том числе доходы от реализации ценных бумаг иностранных организаций. Однако поскольку ценные бумаги иностранных организаций являются таковыми прежде всего в соответствии с требованиями законодательства иностранного государства, они могут и не удовлетворять понятию и видам ценных бумаг, установленным российским гражданским правом, что не дает основания утверждать при этом об отсутствии дохода от реализации ценных бумаг.

В соответствии с общей нормой п. 1 ст. 11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства РФ, используемые Кодексом, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено Кодексом. Таким образом, положения НК РФ прямо или косвенно отсылают к нормам гражданского законодательства.

Мнение Минфина России по вопросу о правовой природе депозитарных расписок в целях налогообложения выражено в Письме от 8 сентября 2006 г. N 03-03-04/2/203. В данном Письме министерство, ссылаясь на уже указанное разъяснение ФСФР России, считает, что для целей налогообложения американские и глобальные депозитарные расписки следует рассматривать как эмиссионные ценные бумаги.

Отметим, что валютное законодательство также не содержит каких-либо специальных норм о квалификации депозитарных расписок в целях валютного законодательства. В соответствии с ч. 2 ст. 1 Федерального закона от 10 декабря 2003 г. N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства РФ, используемые Законом, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено Законом.

Между тем в Информационном письме Банка России от 31 марта 2005 г. N 31 "Вопросы, связанные с применением Федерального закона от 10.12.2003 N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" и нормативных актов Банка России" дано следующее разъяснение. В соответствии со ст. 1186 ГК РФ право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров РФ, ГК РФ, других законов и обычаев, признаваемых в Российской Федерации. Если невозможно определить право, подлежащее применению, применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано. На основании изложенного ADR могут быть отнесены к ценным бумагам в соответствии с правом страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано, если оно рассматривает данный финансовый инструмент в качестве ценной бумаги.

Учитывая публичный характер отношений, регулируемых как налоговым, так и валютным законодательством, можно предположить, что в целях налогообложения американские и глобальные депозитарные расписки также должны признаваться ценными бумагами.

Таким образом, при обращении депозитарных расписок, на наш взгляд, должен применяться порядок налогообложения, установленный для операций с ценными бумагами.

Порядок определения налоговой базы по налогу на прибыль по операциям с ценными бумагами, в том числе, номинированными в иностранной валюте, установлен ст. 280 НК РФ. Порядок ведения налогового учета по операциям с ценными бумагами установлен в ст. ст. 328 и 329 Налогового кодекса Российской Федерации.

Особенности определения налоговой базы по налогу на доходы физических лиц, исчисления и уплаты налога по операциям с ценными бумагами предусмотрены в ст. 214.1 НК РФ.

Отдельного рассмотрения заслуживает вопрос о налогообложении доходов, полученных держателями депозитарных расписок. Указанные выплаты держатели депозитарных расписок получают не от организации-эмитента, а от банка, являющегося в соответствии с заключаемыми депозитарными соглашениями собственником акций. Вместе с тем фактическими получателями дивидендов являются именно держатели депозитарных расписок. Особенности определения налоговой базы по доходам, полученным от долевого участия, установлены в ст. 275 НК РФ.

При получении дивидендов иностранными инвесторами — владельцами депозитарных расписок актуальным является вопрос о возможности применения при налогообложении полученных доходов международных соглашений об избежании двойного налогообложения. Подробные разъяснения по указанному вопросу даны Минфином России в Письме от 10 августа 2006 г. N 03-08-05.

По мнению финансистов, при распределении дивидендов российскими эмитентами доход, получаемый по депонированным акциям держателями депозитарных расписок, следует рассматривать как дивиденды для целей применения международных договоров об избежании двойного налогообложения и фактическими получателями такого дохода являются держатели депозитарных расписок. Следовательно, в отношении доходов в виде дивидендов, получаемых держателями депозитарных расписок, следует применять положения соглашений об избежании двойного налогообложения, заключенных Российской Федерацией с иностранными государствами, в зависимости от налогового резидентства конкретного фактического держателя расписок.

Лицом, обязанным исчислять, удерживать и перечислять в бюджет налоги, т.е. налоговым агентом, следует рассматривать российскую организацию — эмитента акций, выплачивающую дивиденды. На момент выплаты дохода в виде дивидендов в распоряжении налогового агента должны быть сертификаты (подтверждения) налогового резидентства физических лиц или организаций — получателей дохода в виде дивидендов. При соблюдении данного условия налоговый агент удерживает налог с доходов, полученных от источников в РФ, по ставкам, предусмотренным международными договорами об избежании двойного налогообложения в отношении дохода в виде дивидендов.

Если такие сертификаты (подтверждения) налогового резидентства отсутствуют, налоговый агент при перечислении дохода в виде дивидендов удерживает налог у источника выплаты по ставке, установленной пп.

Что такое депозитарная расписка

2 п. 3 ст. 284 НК РФ.

С.А.Лихачев

К. ю. н.,

Юрисконсульт

компании "ФБК"

Депозитарная расписка – это производный финансовый инструмент, позволяющий инвестировать и получать дивиденды на акции компаний нерезидентов, выход которых на внешние рынки затруднен законодательными ограничениями, требованиями биржевого листинга или контролирующих органов.

Депозита́рная распи́ска (depositary receipt) – производный финансовый инструмент, дающий право на получение дохода (но не право голоса) по иностранным ценным бумагам (ЦБ), переданным эмитентом для их обеспечения на временное хранение в банк-кастодиан или банк-депозитарий. Текущая стоимость изменяется синхронно с котировкой базовой акции, исключая возможные курсовые разницы и законодательные ограничения.

Можно упростить базовое определение: через механизм депозитарных расписок (ДР) можно получать доход от ценных бумаг нерезидентов, хранящиеся в банке-депозитарии в качестве обеспечения. Расписки могут торговаться на всех биржевых и внебиржевых рынках за исключением страны эмитента.

Схематически процесс представлен на рисунке:

1 Основное требование к инициаторам выпуска:

  • акции обеспечения ДР не должны находиться в залоге или ином обременении, не могут быть реализованы или переданы другому владельцу, кроме депозитария, в течение всего срока действия соглашения;

2 Банк-кастоди (банк-хранитель):

  • обеспечивает передачу дивидендов;
  • выступает в качестве номинального держателя для обеспечения ликвидности ДР;
  • ведет учет собственников ДР и перехода права собственности;

3 Банк-депозитарий:

  • может выполнять все функции кастоди;
  • консультирует эмитентов в подготовке необходимых документов и от их имени предоставляет в контролирующие органы требуемую отчетность;
  • обеспечивает первичную информационную поддержку андеррайдеров перед началом размещения ДР на бирже и среди частных инвесторов;

4 Андеррайдер:

  • производит поиск первоначальных покупателей ;
  • сбор и выполнение последующих заявок для покупки или продажи ДР;

5 Инвестор:

  • получатель дивидендов и конечный владелец расписок;

Преимущества депозитарных расписок

Для эмитента:

  • доступ к иностранным финансовым рынкам, если иные способы законодательно ограничены или запрещены;
  • привлечение инвестиции в объеме, превышающем возможности внутренних займов;
  • увеличение ликвидности акций и репутации компании на внешних рынках.

Для инвесторов:

  • удобный, и часто единственный вариант, приобретения иностранных акций, Стоимость и выплата дивидендов в основном номинируется в долларах или евро;
  • по сравнению с фактическим владением иностранными ЦБ упрощена процедура расчетов и передачи расписок – не требуется привлечение посредников, дополнительной конвертации валют и подробной отчетности;
  • депозитарные расписки имеют такую же ликвидность, как и базовые ценные бумаги.

Американские депозитарные расписки (англ. ADR, American Depositary Receipt)

Под данным понятием понимаются производные бумаги нерезидентов, хранящиеся в депозитариях на территории США. Были введены в 1927 г., когда британским компаниям был запрещен вывоз и регистрация сертификатов акций за пределами страны. Как способ покупки акций нерезидентов США начинают широко использоваться с начала 50-х годов прошлого века и в настоящий момент основной объем рынка приходится именно на ADR, 95% из принадлежит трем эмитентам: Citibank, JP Morgan Chase и Bank of New York.

ADR являются важным инструментом всего мирового фондового рынка. В зависимости от того на каком рыне — биржевом или внебиржевом будет производиться их обращение, возможны следующие варианты выпуска:

Неподдерживаемые или неспонсируемые ADR

Только для внебиржевого OTC (over the counter market) рынка. В данном случае банк-депозитарий выпускает ADR на имеющиеся у него акции без официального согласия эмитента, при этом не требуется подробной финансовой отчетности. Низкая ликвидность и высокие риски приводят к невысокой стоимости таких ДР.

ADR I

Первый и самый простой способ получения спонсируемого ADR с официальным соглашением между эмитентом и депозитарием. Не требуется подробная годовая и квартальная отчетность по международному стандарту GAAP, требования SEC также минимальны. После получения ADR I компания может постепенно повышать их уровень до II и III.

Как и неспонсируемые, данный вид депозитарных расписок обращается исключительно на внебиржевом рынке и их котировки публикуются в «розовых листках» (pink sheets) Американского национального бюро котировок.

ADR II

Данный вид расписок может свободно обращаться на биржах NYSE/NASDAQ/AMEX. Требуется соблюдение всех требований SEC, листинга бирж и ежегодная финансовая отчетность по методике GAAP.

ADR III

Выпускаются только на акции первоначального размещения с соответствующим раскрытием финансовых данных в SEC как для американских компаний. ADR III дополнительно подразделяются на публичные (торгуемые на всех фондовых биржах) и ограниченные (RADR – restricted ADR) размещаемые согласно Правилу 144А.

Rule 144А

Согласно данному правилу, выпущенные ADR могут размещаться только среди частных (институциональных) инвесторов, имеющих сертификат QIB (Qualified Institutional Buyer) с капиталом более 100 млн. долларов, что не требует регистрации и отчетности SEC.

Депозитарные расписки

Котировки публикуются в специальной закрытой системе PORTAL.

Regulation S

Частные ADR, держателями которых могут быть только нерезиденты США. После окончания срока ограничения могут быть преобразованы в ADR I.

Глобальная депозитарная расписка (англ. GDR, Global Depositary Receipt)

Одновременно размещается в нескольких странах, но в одной валюте. Появились в 90-е годы как инструмент привлечения капитала транснациональными компаниями одновременно на американских, европейских и азиатских фондовых биржах. Сделки проводятся на биржевом и внебиржевом рынке, а также через международные клиринговые палаты, такие как Euroclear и CEDEL.

Номинал GDR может быть эквивалентен одной, нескольким или части акции. Преимуществ перед ADR не имеют, поэтому в настоящий момент почти не выпускаются.

Европейская депозитарная расписка (англ. EDR, European Depository Receipt)

Выпускаются банками Еврозоны и преимущественно обращаются на Лондонской фондовой бирже для привлечения европейских инвесторов. За пределами Еврозоны почти не размещаются.

Российская депозитарная расписка

Расписки, выпускаемые на акции российских компаний и торгуемые только на биржах РТС и ММВБ. Никаких принципиальных отличий от глобальных и американских не имеют, основным законодательным документом, регламентирующим оборот РДР, является информационное письмо ФСФР «Об учете иностранных финансовых инструментов».

Первыми РДР, прошедшими листинг на РТС и ММВБ были расписки компании «Русал» на обыкновенные акции, торгуемые на Гонконской фондовой бирже. По состоянию на 2016 г. собственные РДС имеют все ведущие компании РФ такие как «Газпром», «Сбербанк», «Ростелеком» и другие.

Примеры успешного размещения депозитарных расписок:

  • 1995 г. – итальянская компания Repsol SA привлекла $332 млн. при посредничестве Goldman Sachs;
  • 1996 г. – РАО «Газпром» получила от ДР более $400 млн., что является одним из самых больших размещений за историю данного проекта. На 2016 г. в обеспечении расписок находятся 28,5% от общего количества акций.

Вопросы и ответы по теме

По материалу пока еще не задан ни один вопрос, у вас есть возможность сделать это первым



Америка́нская депозита́рная распи́ска (англ.American Depositary Receipt), АДР (англ.ADR) — свободно обращающаяся на американском фондовом рынке производная ценная бумага на акции иностранной компании, депонированные в американском банке-депозитарии. 95 % выпусков АДР приходится на долю трёх банков — Bank of New York, Citibank, J. P. Morgan Chase. АДР номинированы в долларах США и обращаются как на американских фондовых биржах, так и в американских внебиржевых торговых системах.

Американские депозитарные расписки АДР (англ. ADR) — обычно выпускаются американскими банками на иностранные акции, которые приобретены данным банком. Владелец ADR, как и настоящий акционер, получает на них дивиденды, и может выиграть от прироста курсовой стоимости. Так как ADR выпускаются в долларах США, на их цену оказывает влияние и валютный курс.

АДР появились в 1927 году как ответ на ограничение законом Великобритании возможности британских организаций регистрировать акции за рубежом и запрет на вывоз сертификатов акций за пределы страны.

Глобальные депозитарные расписки

Популярность АДР стали приобретать в 1950-е в качестве средства, дающего возможность инвесторам покупать обыкновенные акции иностранных организаций на своём рынке.

До начала выпуска АДР компании-эмитенту следует определить, что именно она хочет от этого получить и что она готова для этого сделать. В связи с чем есть несколько различных видов программ, из которых компания может выбрать подходящую.

Неспонсируемые АДР выпускают для продажи на рынках OTC (over-the-counter market). При неспонсируемой программе АДР между депозитарным банком и иностранной компанией нет официального соглашения. Компании, акции которых выпускаются по этой программе, имеют право не декларировать свою финансовую информацию по американским стандартам. Цены таких расписок относительно невысоки из-за низкой ликвидности и высокой степени риска.

Первый уровень АДР — это самый низкий уровень спонсируемых расписок. Также это самый простой для компании способ получить АДР. В данном случае уровень отчётности компании не обязан соответствовать стандартам GAAP, а отчётность по стандартам SEC должна быть минимальной. От компании не требуется ежеквартальных или ежегодных отчётов, подготовленных в соответствии со стандартами GAAP. АДР I — это начальный уровень АДР. Наибольшее количество АДР — именно АДР первого уровня. После получения АДР I компания может повышать уровень расписки до второго и третьего.

Однако доступ на крупные биржевые рынки АДР данного уровня ограничен. АДР I обращаются на рынках ОТС, но не могут обращаться на Нью-Йоркской фондовой бирже (NYSE), Американской фондовой бирже (АМЕХ) и NASDAQ.

Если компания хочет получить доступ к таким крупным биржам как NYSE, AMEX и NASDAQ, то ей необходимо получить разрешение на АДР второго уровня. Для этого ей необходимо пройти полную регистрацию в SEC. К тому же от компании требуются ежегодные отчёты по форме Form 20-F, при заполнении которой компания должна следовать стандартам GAAP.

АДР третьего уровня используется для возможности привлечения нового капитала. Эмитенты АДР третьего уровня должны зарегистрировать как сами депозитарные расписки, так и первоначальные акции компании в SEC и заполнить Form F-1, 20-F, соответствовать стандартам GAAP. Выпуск АДР третьего уровня фактически эквивалентен публичному предложению акций на бирже и требует такого же уровня раскрытия финансовой информации. Также эмитент должен соответствовать требованиям листинга на той бирже, где будет осуществляться торговля АДР.

Компании, которые не хотят выпускать акции на открытый рынок, а продавать их конкретным иностранным инвесторам (которыми, как правило, являются крупные частные инвестиционные фонды) могут использовать следующие программы.

Частное размещение АДР категории Rule 144А. Согласно правилу SEC Rule 144A, компании могут привлекать капитал в США посредством частного размещения спонсируемых АДР среди квалифицированных институциональных инвесторов (институтов, капитал которых составляет не менее 100 млн долл. США). В этом случае не требуется регистрация в SEC. Компания не должна предоставлять финансовой отчётности.

С июня 1990 года АДР этой категории котируются в закрытой электронной системе «PORTAL» (англ.Private Offerings, Resales and Trading through Automated Linkages).

Ещё один способ ограничить торговлю расписками — это разместить частные АДР категории Regulation S. Американские инвесторы не могут держать или торговать расписками этой категории. Расписки регистрируются и выпускаются среди неамериканских резидентов и не регистрируются регулирующими организациями США.

АДР категории Regulation S могут быть трансформированы в АДР I после того как закончится период ограничения.

Вам также может понравиться

Об авторе admin

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *