Агентский договор

Агентский договор — один из базовых инструментов при моделировании группы компаний. Эксперты TaxCoach рассказывают, как этот инструмент поможет в оформлении отношений с территориально удаленными торговыми представителями.

Или наоборот, с единым закупщиком, аккумулирующим заявки независимых субъектов и получающим в итоге более низкую цену поставки для всех.

Да, этот договор имеет примеры недобросовестного использования, когда заключается исключительно в целях налоговой экономии. Однако вдумчивое его применение может быть весьма полезно бизнесу.

На практике возникают следующие вопросы:

  • распределение прав и обязанностей сторон по договору;
  • определение размера вознаграждения;
  • деловая цель выбора агентской модели взаимоотношений;
  • а также что делать с особым вниманием налоговых органов к агентской модели.

Именно в них мы и разберемся.

Суть договора

То есть данная конструкция может быть использована как по модели комиссии, так и поручения:В соответствии со ст. 1005 ГК РФ по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

В случае, если агент действует от своего имени, к отношениям применяются правила о договоре комиссии.

Агент самостоятельно, от своего имени ведет переговоры, заключает договоры с третьими лицами. При этом из содержания этих договоров может не следовать, что он действует как агент, т.е. в интересах другого лица. Все расчёты осуществляются через расчётный счёт Агента, который перечисляет принципалу деньги за проданный товар (агент на сбыте) либо оплачивает со своего счёта покупку заказанной продукции (агент на закупе).

Из денежных средств, поступивших на счет агента, он удерживает своё вознаграждение (и облагает его по своей ставке налога), компенсирует иные расходы, если возможность для этого предусмотрена в договоре. Либо все перечисляет принципалу, который рассчитывается с ним отдельно.

Если же агент действует от имени принципала, то к отношениям применяются правила о договоре поручения. В этом случае договор заключается от имени принципала Агентом, действующим по доверенности. И все расчёты производятся через расчётный счёт Принципала, а Агенту перечисляется только агентское вознаграждение (которое он также облагает по своей ставке налога) и, возможно, компенсируются дополнительные расходы, предусмотренные агентским договором.

Выбор итогового варианта конструкции договора зависит от особенностей фактической ситуации. К примеру, агент на закупе, представляющий интересы нескольких принципалов-покупателей, конечно, должен действовать от своего имени. В этом и весь смысл: с поставщиком заключается один договор на большой объем поставки.

Обратная история с продажами товара известного производителя, уникального поставщика. Здесь, скорее всего, договор с никому неизвестным агентом заключать никто не захочет. Его задача — организовать сделку, отгрузку, получив свое вознаграждение.

Однако следует иметь в виду, что есть ограничения на использование агентского договора в некоторых сферах деятельности. Например, в целях защиты интересов производителей/поставщиков продуктов торговым сетям запрещено брать товар «на реализацию», то есть без перехода к ним права собственности.

О компенсации расходов агента

(А) Агент на закупе может расплатиться с поставщиком только после того, как ему поступят денежные средства от принципалов, а не осуществлять закупки за свой счёт;Ключевая характеристика агентского договора в том, что агент действует «за счет принципала» (п.1 ст.1005 ГК РФ). Это значит:

(Б) Агент на сбыте (реализации) может перечислить принципалу выручку от продажи товара только после того, как этот товар будет реализован конечному покупателю.

Иными словами, агент за свои услуги получает агентское вознаграждение и не может финансировать принципала.

Означает ли это, что все расходы, понесенные агентом, подлежат в обязательном порядке отражению в отчете агента и компенсации со стороны принципала (сверх агентского вознаграждения)?

Полагаем, что ответ кроется в принципе свободы договора, а также в целях заключения договора в каждом конкретном случае.

Конечно, в агентском договоре может быть предусмотрена компенсация некоторых видов затрат агента, на которые он не может влиять. Например, на аренду склада или рекламу. С другой стороны, осуществление этих затрат агентом из своего вознаграждения отвечает рисковому (предпринимательскому) характеру и его деятельности: он сам определяет количество своих сотрудников, способы продвижения и рекламы, площадь и расположение склада и т.п. факторы, которые объективно влияют на финансовые показатели сотрудничества.

Сравним агентский договор и поставку

1) Товар остается в собственности принципала до момента его реализации конечным покупателям. Вся выручка также является собственностью принципала и подлежит перечислению на его расчетный счет в сроки, согласованные сторонами в договоре, агент же оставляет себе только вознаграждение.По сравнению с договором поставки использование агентского договора (по модели договора комиссии) может иметь следующие преимущества:

Это является важным обстоятельством с точки зрения имущественной безопасности принципала, который не может быть на 100 % уверен в своем агенте. Например, одновременно с реализацией продукции принципала агент может заниматься реализацией собственных товаров. В этом случае на имущество нашего принципала не может быть обращено взыскание по собственным долгам агента, принципал может забрать свой товар (имущество) в любой момент. Соответственно, предъявление претензий к Агенту не будет иметь имущественных последствий для принципала.

2) Учитывая, что товарные остатки являются собственностью принципала, он может нарабатывать «кредитную историю», беря кредиты под эти товарные запасы.

3) В рамках договора можно полностью прописать стандарты продвижения, рекламы, обслуживания клиентов (начиная от оформления офиса и внешнего вида сотрудников и до сроков реагирования на запросы покупателей, обязанности проведения предпродажной подготовки и т.п.).

4) Агентский договор позволяет варьировать вознаграждение за счет того, что можно возлагать различные функции на его стороны, определять условия увеличения и уменьшения размера вознаграждения в зависимости от показателей деятельности, выполнения отдельных ключевых задач (так называемый чек-лист).

Если Агенту в качестве вознаграждения достаточно выручки в 150 млн руб., то плюсом мы сохраняем возможность использовать специальные режимы налогообложения. В эту сумму также должны уложиться собственные расходы Агента (например, содержание офиса, зарплаты сотрудников агента и т.д.).

Агентский договор глазами налогового органа

Наряду с перечисленными выше преимуществами использования агентского договора в деловой практике, он также хорошо известен контролирующим органам как инструмент налоговой оптимизации, при котором разделение функций принципала (собственника товара) и агента носит искусственный характер, единственной целью которого является только экономия на налогах с доходов.

Как же различить между собой ситуации, когда использование агентского договора обоснованно и отвечает истинным намерениям сторон, а когда искусственно?

В ответе на этот вопрос можно опираться на мнение налоговых органов. Об искусственности агентского договора будут свидетельствовать такие обстоятельства:

  • факты перечисления комиссионером, принявшим товар на реализацию, денежных средств до фактической продажи товара. Мы уже говорили выше, что агент действует за счет принципала и не может финансировать его за свой счет;
  • включение в договор обязанности агента оплатить товар не позднее определенной даты. Аналогично, агент не может быть точно уверен, когда продаст товар, поэтому он не может брать на себя риски принципала и перечислять ему свои денежные средства. Такое условие характерно для договора поставки, но не агентского договора;
  • отсутствие отчетов агента или несоответствие их требованиям закона и/или условиям договора.

Вы спросите, а в чем «налоговая экономия», с которой борется налоговый орган в данном случае, ведь при реализации продукции агент транслирует систему налогообложения принципала. Соответственно, если тот применяет ОСН, то вся реализация облагается НДС и налогом на прибыль.

Однако, налоговые органы заинтересованы в том, чтобы налоги были исчислены и уплачены как можно раньше. Так, передача товара агенту по договору по договору комиссии не является реализацией и не влечет в этот момент обязанности принципала уплатить НДС и налог на прибыль. Основания для начисления налогов возникнут только при реализации товара конечному покупателю, а это может произойти в следующих налоговых периодах.

Кроме того, если агент облагает свое вознаграждение по УСН, переквалификация отношений в поставку позволит доначислить НДС и налог на прибыль самому Агенту как перепродавцу.

Другой пример — использование агентского договора для региональных продаж.

Планируя выход в новый регион, компания ищет человека, который бы занимался распространением продукции. Основные клиенты — розница формата «магазин у дома», которая еще сохранилась в маленьких городах и сельских поселениях. Такой человек самостоятельно определяет, будет ли он работать один или наймет подчиненных, как часто он будет объезжать магазины, каким образом будет выстраивать отношения с покупателями и даже то, будет ли у него офис или достаточно «мобильного пункта» в виде автомобиля.

Оформлять таких сотрудников в штат не очень разумно, потому что Трудовой кодекс описывает процесс, а не результат труда. Компанию же интересует исключительно результат — объемы сбыта, количество возвратов и жалоб от покупателей. За успешное выполнение возложенных обязанностей компания готовая платить вознаграждение, без какой-либо гарантированной части, что укладывается в агентский договор по модели договора поручения. Таких предпринимателей может быть несколько (за каждым закреплена некая территория).

Еще одна ситуация. Как говорится, почувствуйте разницу. В офисе производителя трудится пул из 40 продажников, которые одномоментно стали индивидуальными предпринимателями. Но они по-прежнему к 9 утра приходят в офис, в 18.00 уходят и согласуют график отпусков. В таком случае речь, скорее всего, идет о надуманности конструкции.

Агентский договор для закрепления зон ответственности

Бизнес ведется в рамках одного юр.лица на общей системе налогообложения.

50/50 в выручке занимают товары собственного производства и перепродажа. Это разные зоны ответственности: начальник производства отвечает за свой участок, коммерческий директор — за закуп товаров для перепродажи и сбыт всего.

Обороты компании растут, в связи с чем закономерно желание не становиться слишком заметными и не привлекать к себе внимания.

Одновременно у собственника, выполнявшего к этому времени функции генерального директора, есть желание четко закрепить зоны ответственности каждого топ-менеджера (в том числе, за последствия несоблюдения техники безопасности при производстве, складировании).

Неоднократно отмечали, что корректировки в организационной структуре являются удобным моментом для изменения юридической структуры и наоборот.

Итак, нам на помощь приходит агентский договор. И не один, а сразу два.

Создаем две компании — «Производство» и «Торговый дом».

Производство — это старая основная компания, так как с поставщиками сложно перезаключить договор. Такая специфика. Но может быть и другое решение.

Взаимоотношения двух компаний строятся на основе двух разнонаправленных агентских договоров:

1. «Производство» становится агентом на закупе для «Торгового дома» в части продукции, которая продается без промышленной переработки. Как мы уже отметили, выручка от реализации этой продукции составляет около 50 %;

2. «Торговый дом», в свою очередь, становится агентом на сбыте для «Производство» по продукции производства.

Также Торговый дом закупает часть товаров напрямую. Это тот сегмент, за который полностью отвечает Коммерческий директор.

В целях налогообложения:

1) в выручке компании»Производство» отражается только:

  • выручка от реализации продукции собственного производства — по ценам продажи продукции конечным покупателям Агентом;
  • агентское вознаграждение за оказанные услуги по закупу товаров для перепродажи.

2) выручкой «Торгового дома» будет считаться:

  • выручка от реализации товаров, приобретенных для перепродажи;
  • и агентское вознаграждение за оказанные услуги по продаже продукции «Производства». Оно должно покрывать «бонусы» менеджерам по продажам, затраты по рекламе, часть арендных и прочих обязательных расходов компании.

Разделение оборотов между двумя компаниями не приводит к налоговым рискам, поскольку:

  • обе компании находятся на ОСН, тем самым нет оптимизации налога на прибыль;
  • каждая компания самостоятельна — располагается на своей территории, имеет собственный штат сотрудников, самостоятельного руководителя.
  • кроме того, у них есть экономически обоснованная цель сотрудничества друг с другом: у «Производства» — в сокращении расходов по сбыту за счет передачи функции по поиску покупателей профессиональной команде менеджеров; «Торговый дом» — освобождает себя от взаимодействия с поставщиками, а также добивается снижения входящей цены за счет увеличения партии закупа.

Таким образом, агентский договор, встроенный в юридическую структуру бизнеса, может решить следующие задачи:

  • оформить взаимоотношения с территориально обособленными отделами продаж или отдельными «продажниками». При этом сам договор может быть заключен как по модели договора поручения (в этом случае договор с покупателем будет заключен от имени принципала), так и по модели договора комиссии (и здесь Агент действует от своего имени);закрепить особенности организационной структуры;
  • исключить дублирование оборотов между компаниями в группе, что избавляет от дополнительной налоговой нагрузки;
  • делает компании менее заметными для конкурентов.

Однако, как и другие инструменты, одновременно дающие возможность получить и оптимизационный эффект, агентский договор находится в фокусе внимания налоговых органов. Это не должно останавливать в использовании полезных конструкций, но заставляет подходить к их внедрению вдумчиво и осторожно.

Что такое агентский договор?

Начнем с того, что агентский договор – документ, регулирующий отношения агента (исполнителя), который работает за вознаграждение, и принципала (заказчика). Следовательно, такой документ не что иное, как вид гражданско-правового договора. При этом агент (исполнитель), действуя от имени заказчика, может совершать сделки и другие юридические действия, предусмотренные договором.

По сути, договор агентирования заменяет собой договор комиссии (это верно в том случае, если агент действует от своего имени, например, ведет переговоры или заключает договоры с третьими лицами, в которых может и не указываться, что он — агент) или договор поручения (это верно в том случае, если агент действует от имени принципала по доверенности). Соответственно, если агент действует от имени принципала, то права и обязанности по заключенному с третьей стороной договору, возникают у принципала. А вот если агент действует по поручению принципала, но от своего имени, то в результате сделки именно он и приобретает права и обязанности (даже если принципал согласно договору сделки вступит в отношения с третьей стороной).

После заключения договора агент обязан совершать в интересах принципала определенные действия (при этом если речь идет о юридических действиях, то агент должен иметь соответствующие полномочия, которые должны быть указаны в договоре и подтверждены доверенностью), а принципал обязан оплачивать его работу.

Особенности и преимущества агентского договора

У агентского договора есть определенные особенности (ближе с ними можно ознакомиться, изучив образец агентского договора), к которым можно отнести следующее:

  • Агентский договор имеет длящийся характер, что означает, что он не может быть заключен для совершения какой-то одной определенной сделки. То есть по агентскому договору агент обязуется совершать (а не совершить) для принципала определенные действия.
  • Как и договор комиссии, агентский договор может ограничивать действия агента определенной территорией.
  • Договор может содержать положение о том, что агент обязуется не заключать подобных договоров с другими принципалами или аналогичное условие для принципала, по которому он не может заключать такие договоры с другими агентами.
  • Принципал полностью финансирует агента для исполнения своих поручений, так как агент всегда действует от имени принципала.
  • Агентский договор в большинстве случаев предполагает возможность заключения агентом субагентского договора. То есть агент может переложить свои обязанности по договору на третье лицо (исключение составляют договоры, в которых такая возможность исключена по соглашению сторон).

Что же касается преимуществ агентского договора, то к ним стоит отнести широкую сферу его применения. Ведь такой договор, который взял наиболее функциональные стороны от договора комиссии и договора поручения, является практически универсальным, так как в его рамках можно предоставлять не только юридические, а еще и многие другие услуги, например, заниматься реализацией товара (при этом товар остается собственностью принципала до того момента, как произойдет его реализация конечным покупателям), услуг, недвижимости и прочее.

Как правильно составить агентский договор?

При составлении агентского договора нужно учесть несколько важных моментов, которые должны в нем присутствовать:

  • пункт «предмет договора» – это значит, что в документе должно быть указано, чем именно будет заниматься агент (это могут быть как юридические услуги различного характера, так и прочие действия: услуги по реализации/покупке товаров, недвижимости, услуг);
  • указание, от чьего имени действует агент: от своего или от имени принципала (или можно выбрать смешанный вариант;
  • пункт «срок договора»: срочный или без указания срока действия;
  • порядок отчетности агента за все совершенные действия (следует указать сроки, порядок и вид отчетности, а также документы, которые будут подтверждать расходы агента);
  • размер и порядок выплаты вознаграждения по договору (при отсутствии такого пункта вознаграждение будет выплачиваться согласно среднерыночной стоимости аналогичных услуг);
  • пункт об ограничении прав сторон (например, можно указать, что агент не имеет право заключать аналогичный договор с другим принципалом); при этом стоит помнить, что принципал не может договором определять круг заказчиков для агента;
  • пункт о возможности или невозможности заключения субагентского договора (если возможность заключения субагентского договора будет предусмотрена, то нужно помнить, что субагент сможет заключать сделки с третьими лицами только в случае передоверия, а если такое условие неприемлемо, то лучше указать, что агент все действия должен совершать лично и не прибегать к услугам субагентов);
  • причины, по которым договор может быть прекращен (тут можно просто перечислить все возможные варианты прекращения договора: от желания принципала или агента до смерти агента).

2014 можно здесь.

Агентский договор и налоги

В вопросах налогообложения по агентскому договору вроде бы все понятно: для агента налоговая база складывается из суммы вознаграждения, а для принципала – расходы на оплату являются прочими расходами, которые связаны с производством, а также реализацией товаров и услуг.

Но, в то же время налоговые органы считают некоторые агентские договоры инструментом для оптимизации налога с доходов. И поэтому их особое внимание привлекают такие моменты, как:

  • выступление в качестве агенте иностранной компании;
  • наличие у агента фирм-однодневок;
  • использование агентом специального налогового режима.

При этом чтобы подтвердить реальные агентские отношения и деловую цель заключения договора, агент может работать с теми категориями третьих лиц (покупателями и т.д.), которые не могут быть охвачены самим принципалом, или способствовать расширению территории присутствия принципала. Кроме того, у налоговиков вызывают больше доверия те агенты (речь идет об индивидуальных предпринимателях и организациях), которые ведут свою деятельность самостоятельно и имеют для этого нужную компетенцию и ресурсы. Не последнее место занимают и своевременные отчеты агентов, соответствующие фактическим взаимоотношениям сторон, которые являются демонстрацией реальной работы на принципала.

Отдельного комментария в отношении налогов заслуживает агентский договор между принципалом и агентом, по которому агент берет на реализацию товар. По сути, передача товара агенту не является реализацией (реализацией считается конечная продажа), так как средства за товар при передаче его агенту на счет принципала не перечисляются, а товар агент может вернуть в любой момент. Следовательно, счет-фактура не оформляется и продавцом товара является принципал, хотя и действует через посредника. Это значит, что вся выручка за товар должна быть учтена при исчислении налога на прибыль и НДС. Агент же получит свое вознаграждение из дохода принципала. А налоговой базой для агента будет считаться его вознаграждение и некомпенсируемые принципалом расходы.

А если при реализации товар был продан за большую цену, чем минимальная цена, которую установил принципал, то дополнительная выгода делится поровну между сторонами договора (хотя договор может предусматривать и другое разделение). При этом доля агента, которую он получит от более выгодной торговли, все равно считается в составе выручки принципала и должна учитываться при исчислении НДС и налога на прибыль. На практике же часто принципал не учитывает разницу между рекомендуемой ценой и ценой реализации в составе налоговой базы, что является нарушением, ведь налицо недоимка по налогу на прибыль и НДС.

Гражданское право предполагает совершение сделок от своего имени или путем делегирования полномочий посреднику – агенту. Во втором случае заказчик (принципал) заключает договор с агентом. По условиям контракта уполномоченное лицо обязуется совершать юридические и иные сделки от имени принципала.

Если вас интересует агентский договор – что это за сделка и как ее оформить вы можете узнать из статьи 1005 ГК РФ. По закону данное соглашение может иметь конкретный срок или быть бессрочным. Обратите внимание на то, что агентский договор характеризуется как возмездный или, другими словами, предусматривающий денежное вознаграждение агента за услуги.

Особенности агентского договора

Агентский договор – это соглашение, в рамках которого агент обязуется выполнить поручение принципала за определенное вознаграждение. Исполнитель может действовать от своего имени и за счет заказчика или от имени и за счет заказчика. Соглашение распространяется на юридические и иные действия субъектов. Условия прописываются в самом договоре.

В отличие от обычного договора услуг, агентский договор гораздо шире в области охвата полномочий. После утверждения соглашения с принципалом, агент вправе заключить еще одно соглашение, но уже с хозяйствующим субъектом (например, транспортной компанией или бригадой) на оказание соответствующих услуг заказчику.

Форму исполнения агентского поручения исполнитель определяет по своему усмотрению. Как мы видим, суть агентского договора сводится к выполнению поручений заказчика.

В отличие от договора поставки, агентский договор имеет более выгодные условия. Преимущества соглашения связаны с характером юридических обязательств:

  1. Поручая агенту реализацию товара, заказчик сохраняет собственность до тех пор, пока на нее не найдется покупатель. Денежные средства с продажи товара поступают в распоряжение принципала. Агент получает лишь предназначенную ему агентскую сумму за услугу.
  2. На заметку! В случае неудовлетворения работой агента, принципал вправе расторгнуть договор. При этом в отличие от договора поставки, заказчик сохранит свое имущество.

  3. Агентский договор может быть выгоден с точки зрения контроля за крупной и мелкой собственностью заказчика. Например, остатки могут стать объектами кредитных сделок.
  4. В договоре могут быть отражены важные для принципала условия. Так, заказчик вправе указать способы реализации продукции, особенности корпоративной работы, подходы к заключению юридических сделок и др.
  5. Если анализировать для чего нужен агентский договор, следует заметить, что он выгоден в первую очередь заказчику. Принципал может выделить дополнительное вознаграждение для агента, что скажется на успешности и сроках исполнения обязательств.

Таким образом, действующие субъекты агентского договора – это заказчик и исполнитель. Условия передачи обязательств прописываются в договоре.

В каких случаях заключается агентский договор

Правовые особенности агентских договоров распространяются на юридическую и иные сферы. Предметом соглашения выступают гражданские услуги. Чаще всего они связаны с предпринимательской деятельностью, направленной на извлечение прибыли.

По своей структуре агентский договор выглядит как юридическое соглашение между заказчиком и исполнителем. Основные положения документа не должны идти в разрез с действующим законодательством РФ. В противном случае пострадавшая сторона вправе подать на расторжение агентского договора и привлечь нарушителя к финансовым взысканиям.

В случае заключения агентского договора с принципалом и передачи полномочий на исполнение третьим лицам, агент несет ответственность перед заказчиком.

Чуть выше мы рассмотрели, что такое агентское соглашение и почему оно выгодно принципалу. Но договор также защищает и права агента. Если исполнитель понес материальный ущерб ввиду действий заказчика, то пострадавшее лицо вправе потребовать от принципала возмещения ущерба.

При составлении агентского договора следует указать полномочия исполнителя. Это необходимо для того, чтобы в случае судебных разбирательств было понятно, насколько агент превысил полномочия или, наоборот, действовал в рамках договора.

Все об агентском договоре, включая особенности его заключения, можно узнать из ст. 1005 ГК РФ. В ней приведены комментарии к положениям, разъясняющие основные пункты закона.

На этапе составления агентский договор может иметь характер разъясняющих пунктов. Опираясь на предпринимательские интересы, заказчик вправе включить ряд предписаний исполнителю. Например, в соглашении могут быть зафиксированы варианты заключения договоров на услуги (только договоры поставок или купля-продажа из средств заказчика). Подписывая соглашение, агент обязуется следовать предписаниям принципала и не выходить за правовые рамки закона.

Агентские договоры и их виды

Составляя агентский договор, важно позаботиться о включении основополагающих пунктов:

  1. На какой срок заключается агентский договор.
  2. Гражданские договоры имеют срок действия, по истечении которого документ утрачивает юридическую силу. Когда договор заключается на бессрочной основе, основанием для его прекращения выступают решения сторон.

  3. Предмет соглашения между принципалом и агентом.
  4. Важной особенностью составления договоров является указание условий и сути предоставления агентских услуг.

  5. Действие по договору.
  6. Стороны имеют право указать, от чьего имени будут заключаться сделки: от имени заказчика или от имени агента. Этот пункт играет важную роль при определении претензий в случае нарушения условий договора.

  7. Отчетность по договору агентирования и агентскому договору.
  8. В процессе исполнения агентских услуг, исполнитель несет материальные издержки (расходы на мобильную связь, транспорт, уплата госпошлин и т.д.). Возмещение издержек возлагается на принципала. Доказательством расходной части могут послужить квитанции, чеки, расписки и иные документы, которые агент передает заказчику вместе с отчетом о проделанной работе.

  9. Особенности вознаграждения.
  10. Согласно ст. 1005 ГК РФ, агентские услуги предоставляются на платной основе. В договоре прописываются сроки, способы и суммы агентских выплат. При отсутствии указанного пункта, начисления определяются на основе средней выплаты агентам за данный вид услуг.

  11. Основания для прекращения агентского договора.

Как показывает практика, чем подробнее составлен пункт, тем легче разрешить спорные ситуации.

В заключение хотелось бы отметить важность грамотного составления агентских договоров. Стороны должны взвесить все «за» и «против» и только потом ставить подписи под соглашением.

Понятие и признаки агентского договора

Агентский договор впервые закреплен в действующем Гражданском кодексе РФ. И, как полагают некоторые авторы, «является новым для российского гражданского законодательства и заимствован с некоторыми изменениями из англо-американского законодательства»1, где институт агентских отношений является основополагающим в сфере представительства, а свойственные континентальной системе договоры поручения и комиссии отсутствуют. Как отмечает В. Пешков, «в странах с англосаксонской системой права термин «агент» употребляется в широком смысле, по которому агентом является лицо, уполномоченное на заключение сделок и на совершение других действий от имени представляемого и за его счет или на посредничество между сторонами при заключении сделок между ними самими. Поэтому под понятие «представитель» подпадают не только комиссионеры и торговые представители, но и коммивояжеры, брокеры, капитаны судов, адвокаты»2. А. Кабалкин и Л. Санникова отмечают: «О процессе сближения российских правил торгового оборота с международными также свидетельствует закрепление в ГК ряда типов договоров, ранее не известных российскому гражданскому праву: факторинг, доверительное управление, коммерческая концессия, агентский договор. Отношения, регулируемые перечисленными типами договоров, широко распространены в мировой экономике, что и послужило причиной их включения в ГК. Первоначально они развивались в США, что наложило отпечаток и на опосредующие их правовые конструкции, которые, как известно, в странах общего права обладают определенной (и весьма существенной) спецификой по сравнению с теми, которые используются в странах континентального права. Россия, относясь к последним, ощутила серьезные трудности в адаптации данных правовых конструкций»1.

Более того, по мнению В. Дозорцева, «нормы об агентском договоре в Гражданском кодексе вообще нельзя признать удачными. Договор распадается на два варианта — комиссионный и порученческий. Единственное, что отличает их от этих базовых договоров, — это возможность совершения не только юридических, но и фактических действий. Но сочетание фактических действий с юридическими (в комиссионном и порученческом варианте) в Кодексе никак не выражено, он выглядит не как юридически органичное единство, а лишь как искусственный словесный оборот, призванный заслонить механическое заимствование из английского права, в котором агентский договор представляет собой разновидность фидуциарной сделки. Как фактические действия переплетаются или сочетаются с вариантами порученческого или комиссионного договоров, остается неясным… Самостоятельный же вид агентского договора в целом не получился. Механическое заимствование института из другой правовой системы, как правило, невозможно, и данный случай — один из примеров такого положения»2.

На наш взгляд, данная позиция является весьма дискуссионной. Нам представляется более обоснованной позиция Е.А. Суханова, который считает, что «не следует полагать, что этот договор полностью заимствован (рецепирован) ГК из англо-американского правопорядка, хотя влияние последнего на этот институт невозможно полностью отрицать»3. В подтверждение этой позиции можно привести несколько аргументов. Прежде всего, относительно развития агентских отношений в России и в других странах континентальной системы права. Положения, регулирующие агентские отношения, содержались в Германском торговом уложении, итальянском ГК, французском ГК (в данном случае регулирование агентских договоров осуществлялось согласно положениям о поручении, поскольку агент рассматривался как разновидность поверенного). Как отмечает М.И. Брагинский, «агентский договор, признанный законодательством, а также судебной практикой ряда других стран континентальной Европы, по наименованию и некоторым другим характеризующим его признакам, несомненно, близок к одноименным договорам, занимающим особое место в системе англо-американского права. Однако при всем этом для отождествления агентских договоров в указанных двух системах (континентальной и англо-американской) все же нет оснований. Достаточно указать на то, что в отличие от континентального права, в котором агентский договор по общему правилу является лишь одним из видов договоров о представительстве — наряду с комиссией и поручением, в англо-американском праве агентский договор практически заменил собой все виды представительства как такового»1.

Следует также отметить, что термин «агент» достаточно широко использовался в дореволюционной России. Положения, содержащие основы правового статуса агентов, содержались, в частности, в Уставе гражданского судопроизводства. Кроме того, в дореволюционной цивилистической литературе можно обнаружить определения агента как участника соответствующих отношений. Например, Г.Ф. Шершеневич отмечал, что «торговым агентом следует признать самостоятельного деятеля, промысел которого состоит в постоянном использовании поручений по приисканию условий для заключения сделок известного рода. Отличие агента от приказчика заключается в том, что он не совершает торговых сделок от имени другого лица, подобно второму… От комиссионера агент отличается тем, что не совершает сам торговых сделок от своего имени, как это делает комиссионер… Агент не совершает сделок от чужого имени и не нуждается в особой доверенности. Агент работает не безвозмездно, но по характеру своей деятельности он может рассчитывать на вознаграждение, зависящее не от продолжительности его работы, а от ее удачи, т.е. от заключения при его содействии сделок»2.

Отдельные правовые положения, регулирующие деятельность агентов, существовали и в советский период. В частности, упоминание о фигуре агента можно обнаружить в Постановлении СНК РСФСР от 02.01.1923 «О мерах по регулированию торговых операций государственными организациями», Постановлении ЦИК и СНК СССР от 29.10.1925 «О торговых агентах», Кодексе торгового мореплавания 1968 г. и ряде других нормативно-правовых актов.

В настоящее время регулированию агентского договора посвящена 52 глава ГК РФ, которая содержит как самостоятельные нормы об агентском договоре, так и указание на субсидиарное применение норм о комиссии и поручении. Представляется, что наличие самостоятельных норм, характерных лишь для агентирования, а также дополнительный характер применения норм о комиссии и поручении не позволяют говорить об агентском договоре как о механическом смешении комиссии и поручения. Следует помнить также и о том, что нормы о комиссии и поручении действуют лишь в том случае, если они не противоречат положениям об агентском договоре (ст. 1011 ГК РФ). Агентский договор, на наш взгляд, нельзя рассматривать и как смешанный договор. Согласно п. 3 ст. 421 ГК РФ смешанным договором является договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами. К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора. То есть в смешанном договоре стороны сами определяют его условия и элементы, а в данном случае такое урегулирование произведено с достаточной степенью определенности на законодательном уровне.

Таким образом, договор агентирования представляется самостоятельным правовым институтом и отличается и от договора поручения, и от договора комиссии. Об этом свидетельствуют и определенные особенности регулирования агентского договора.

В первую очередь, безусловно, стоит отметить возможность использования представителем в рамках конструкции агентского договора различных вариантов поведения — от имени представляемого или от своего имени.

Во-вторых, агент может осуществлять как фактические, так и юридические действия, что типично для договора поручения и невозможно — для комиссии. При этом в случае косвенного представительства (от своего имени) отношений непосредственно между принципалом и третьими лицами, как правило, не возникает.

Как отмечает М.И. Брагинский, существуют определенные основания для отнесения агентского договора к числу фидуциарных сделок, т.е. сделок, основанных на лично-доверительных отношениях сторон. «Выражающееся в фидуциарности особое доверие в данной ситуации принципала к агенту предопределяет решение ряда вопросов, в частности связанных с установлением оснований прекращения договоров. Определенное влияние фидуциарность оказывает и на позицию суда при оценке поведения агента, необходимой для принятия отдельных норм ГК»1. Представляется, что фидуциарный аспект может усматриваться в контексте возможности совершения агентом фактических действий. В остальном агентский договор имеет, как представляется, преимущественно коммерческую направленность.

Отличительной чертой предмета является также такое существенное обстоятельство, как то, что принципал и агент вправе требовать ограничений действий друг друга по обслуживанию иных принципалов либо по привлечению иных агентов. Например, включить в договор условия об ограничении действий агента или принципала в определенной сфере бизнеса, на определенной территории и т.п. В этой правовой норме прослеживается аспект повышения коммерческой эффективности договора. Об этом также говорит и то, что договор агентирования по умолчанию предполагается возмездным (ст. 1006 ГК РФ), как договор комиссии и в отличие от договора поручения.

Еще одна специфическая черта предмета агентского договора состоит в том, что действия агента обычно имеют длящийся характер. Это следует из самого законодательного определения договора: «По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала».

Кроме того, следует отметить, что агенту на определенное время даются полномочия совершать практически любые действия в интересах принципала. Безусловно, в рамках закона. Иначе совершенная агентом сделка будет являться ничтожной в силу ст. 168 ГК РФ. Интересно, что при таких обстоятельствах сам договор, по-видимому, не может признаваться ничтожной сделкой в соответствии со ст. 168 ГК РФ, так как в законе нет прямого запрета на поручение совершения противоправных действий. Представляется, что здесь не исключено применение положения ст. 169 ГК РФ, то есть сделка между агентом и принципалом может быть признана противоречащей основам правопорядка и нравственности.

Эффективности использования агентского договора в предпринимательских целях способствует и возможность указания в договоре неких общих полномочий агента. В то время как в договоре поручения поверенный совершает в пользу доверителя лишь определенные доверителем действия. В случаях, когда в агентском договоре, заключенном в письменной форме, предусмотрены общие полномочия агента на совершение сделок от имени принципала, последний в отношениях с третьими лицами не вправе ссылаться на отсутствие у агента надлежащих полномочий, если не докажет, что третье лицо знало или должно было знать об ограничении полномочий агента1.

Другой характерной особенностью агентского договора является возможность прекращения договора агентирования по инициативе любой стороны в любое время (что типично для поручения; в договоре комиссии право на отказ от договора в любое время имеет лишь комитент), но для этого необходимо, чтобы договор был заключен без определения срока окончания его действия.

Конструкция агентского договора в российском праве преследует цель гражданско-правового оформления отношений, в которых посредник (представитель) совершает в чужих интересах как сделки и другие юридические действия (что характерно для отношений поручения и комиссии), так одновременно и действия фактического порядка, не создающие правоотношений принципала с третьими лицами.

Введение нового вида договора обусловлено тем, что известные российскому праву сходные договоры комиссии и поручения не охватывают всего многообразия отношений, которые возникают в условиях современной экономической деятельности.

Итак, в самом общем виде договор агентирования — это соглашение, в силу которого агент обязуется по поручению принципала за вознаграждение совершать для последнего юридические и иные дозволенные законом действия от своего имени или от имени принципала.

С точки зрения функциональных особенностей агентский договор представляет собой облегченную конструкцию, позволяющую избегать заключения либо нескольких различных и самостоятельных, но тем не менее связанных между собой гражданско-правовых договоров между одними и теми же субъектами (комиссии, поручения, подрядных договоров) либо смешанных договоров.

По агентскому договору одна сторона обязуется за вознаграждение совершить по поручению другой стороны юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала. Из этого определения проистекают два варианта действий агента. Если агент действует за счет принципала, но от собственного имени, он становится и стороной сделок, заключенных им с третьими лицами, причем и в том случае, когда эти лица знали о совершении сделки в интересах принципала, а не его агента, либо даже сам принципал вступил с третьим лицом — контрагентом по сделке — в непосредственные отношения по ее исполнению (п. 1 ст. 1005 ГК РФ). Однако после заключения сделки агент должен передать права и обязанности по ней принципалу. Такая модель отношений характерна для договора комиссии (п. 1 ст. 990 ГК РФ). Поэтому к указанным отношениям применяются правила о договоре комиссии, если они не противоречат специальным нормам закона об агентском договоре или существу этого договора (ст. 1011 ГК РФ). В частности, порядок передачи прав по сделкам, заключенным агентом в интересах и за счет принципала, а также режим имущества, приобретенного агентом для принципала или, наоборот, переданного агенту принципалом для реализации, определяются по правилам о договоре комиссии.

Таким образом, агентский договор в системе договоров, предусмотренных гражданским законодательством России, представляет собой сложное переплетение норм о договорах комиссии и поручения и регулируется этими нормами с учетом особенностей, которые вытекают из существа данного договора. По своему содержанию агентский договор в целом ближе к договору комиссии, чем к договору поручения, ибо агент, подобно комиссионеру, обычно является профессиональным предпринимателем. Поэтому данный договор всегда возмездный и не носит лично-доверительного характера даже при совершении агентом сделок от имени принципала.

Многие исследователи указывают как на существенное отличие агентского договора от договоров комиссии и поручения на возможность агента совершать иные (фактические) действия в интересах принципала (по договору поручения это юридические действия, которые выполняет поверенный в интересах доверителя, по договору комиссии — комиссионер совершает сделки в интересах комитента). В частности, Е.А. Суханов отмечает, что «агент совершает в чужих интересах одновременно как сделки и другие юридические действия (что характерно для отношений поручения и комиссии), так и действия фактического порядка, не создающие правоотношений принципала с третьими лицами»1.

Поэтому основное отличие агентского договора от договоров комиссии и поручения заключается в том, что законодатель предусмотрел саму возможность совершения агентом фактических действий, влекущих правовые последствия для принципала. Смысл агентского договора состоит именно в том, что деятельность, осуществляемая агентом по поручению и в интересах принципала, порождает для принципала имущественные последствия. Фактические действия агента (получение продукции) могут порождать правовые последствия на стороне как принципала, так и третьего лица. Кроме того, данный договор всегда имеет длящийся характер, поскольку агент обязуется совершать, а не совершить для принципала какие-либо действия2.

Если же агент действует не только за счет, но и от имени принципала, права и обязанности по заключенным им с третьими лицами сделкам возникают непосредственно у принципала (туроператора), минуя агента. Эта модель отношений характерна для договора поручения (п. 1 ст. 1005 и п. 1 ст. 971 ГК РФ). Поэтому в такой ситуации используются общие нормы о договоре поручения (ст. 1011 ГК РФ).

Критерием выделения договоров агентского типа и включения их в агентскую группу служит следующий признак, связанный с особой конструкцией связи субъектов. Во всех выделяемых договорных конструкциях присутствует контрагент (агент, поверенный, экспедитор и пр.), который при выполнении своих обязательств заведомо должен вступить во взаимодействие с третьими лицами и действовать при этом в интересах принципала.

Агентский договор потенциально обладает наиболее широким предметом, который содержит предметы таких договорных институтов, как поручение, комиссия, транспортная экспедиция, доверительное управление имуществом и ряда других, весьма активно используемых в гражданском обороте, но не получивших пока должного законодательного регламентирования.

Поскольку в России агент обычно является профессиональным предпринимателем, на наш взгляд, отсутствие фидуциарного характера агентского договора отражает прогрессивный взгляд российского законодателя на агентские отношения и служит цели устойчивости гражданского оборота.

Можно предположить, что объединяющим фактором договоров агентского типа в единую группу является элемент представительства. Действительно, в договорах поручения и агентирования предусмотрено право контрагента действовать от имени контрагента. Однако договор комиссии не относится к договорам прямого представительства.

Ведущую роль в выделенном выше конгломерате договоров мы предлагаем придать агентскому договору, учитывая его универсальность, предельно широкий предмет, сферу применения, а также понятную терминологию.

Соответственно нами предлагается следующая система агентских договоров.

Первый уровень — род договоров. В нашем случае родовым является договор оказания услуг.

Второй уровень — тип договора, т.е. образец, которому соответствует известная группа предметов. Мы относим к типовым договорам те институты особенной части ГК, которые дали начало некоторой группе договоров, например купли-продажи, аренды, подряда и т.д. Соответственно на роль типового договора мы намерены поставить агентский договор.

Третий уровень — вид договора. Представляется, что адаптация применения типа договора в особых условиях либо в сфере деятельности и с особым субъектным составом происходит путем применения вида этого договора, для чего законодатель в каждом конкретном случае особо оговаривается. Таким образом, этому уровню соответствуют все остальные перечисленные нами ранее договорные институты, как-то: поручение, экспедирование и пр.

Четвертый уровень — подвид договора — наиболее низкий уровень деления договоров. На этом уровне, по-нашему представлению, находятся подвиды указанных договоров, наличие которых пока спорно. Например, на наш взгляд, договор поручения включает в себя сразу несколько договорных конструкций: от договора с коммерческим представителем, применяемым в сфере предпринимательства, до безвозмездного соглашения, который мы бы назвали «дружеским договором поручения».

Таким образом, агентский договор является, на наш взгляд, самостоятельным договором российского гражданского права. При этом его правовое регулирование обусловлено как влиянием англо-американской системы права, так и развитием континентальной системы права. Представляется, что для разрешения коллизий в сфере правоприменения, в частности при определении характера договорных отношений сторон, необходимо принятие соответствующих разъяснений со стороны высших судов — Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ.

Агентский договор универсально сочетает в себе черты уже ставших традиционными и широко используемых договоров поручения и комиссии, но при этом имеет, однако, и ряд специфических характеристик.

С другой стороны, это сочетание, по мнению некоторых авторов, является лишь неким механическим конгломератом черт вышеупомянутых договоров, что делает существование отдельного агентского договора по сути бесполезным1. В этом контексте его функционирование является просто вспомогательным — для удобства пользования.

Понятие и признаки агентского договора

Понятие агентского договора (договора поручения). По агентскому договору одна сторона (коммерческий агент) обязуется оказать услуги другой стороне (субъекту, которого представляет агент) по заключению соглашений или оказать содействие по их заключению (предоставлению фактических услуг) от лица этого субъекта и за его счет.

Характеристика агентского договора (договора поручения).

1. Сферой применения агентских договоров является
исключительно хозяйственная (предпринимательская)
деятельность. На это, прежде всего, указывает то, что агент
ской деятельностью, по определению, является предпри
нимательская деятельность, которая, в свою очередь, обу
словливает наличие определенного статуса у субъектов,
оказывающих соответствующие услуги. Кроме этого, кли
енты агента имеют статус субъектов хозяйствования и
осуществляют хозяйственную деятельность, в процессе и
по поводу которой пользуются услугами агента.

2. Коммерческий агент оказывает представляемому им
субъекту услуги по заключению соглашений или оказыва
ет содействие по их заключению. В этом случае в обязан
ности агента могут входить как непосредственное заклю
чение соглашения в интересах доверителя на условиях,
указанных в агентском договоре, так и поиск возможных
партнеров в широком понимании (организация различных
акций и др.), которые охватываются категорией «содейст
вие» . В соответствии с ч. 2 ст. 303 ХК коммерческий агент
не гарантирует представляемому им субъекту, выполнение
третьими лицами обязательств по соглашениям, заклю
ченным при его посредничестве, если иное не предусмот
рено агентским договором.

Агентский договор является разновидностью более широкого по предмету договора поручения. Предметом агентского договора является оказание агентом услуг по заклю-

чению соглашений или содействие в таком заключении. Предметом договора поручения является осуществление поверенным соответствующих «юридических действий» (ст. 1000 ГК) — совершение любых действий, которые регулируются и не противоречат соответствующим правовым нормам. То есть предмет договора поручения не исчерпывается заключением поверенным соглашений, а может включать, например, представительство перед третьими лицами (в том числе представительство в судебных и иных государственных органах) или совершение других, не запрещенных законодательством, действий. Кроме того, договор поручения, в отличие от агентского договора, не обязательно заключается в сфере и по поводу осуществления хозяйственной (предпринимательской) деятельности.

3. Сторонами агентского договора являются коммерче
ский агент и субъект, интересы которого он представляет
(клиент).

Коммерческим агентом может быть субъект хозяйствования (гражданин или юридическое лицо), который в соответствии с полномочиями, согласно агентскому договору, осуществляет коммерческое посредничество. Наличие статуса субъекта хозяйственной (предпринимательской) деятельности у агента обусловлено признанием агентской деятельности предпринимательской (ч. 1 ст. 295 ХК).

Прямых требований относительно наличия у клиента по агентскому договору статуса субъекта хозяйственной (предпринимательской) деятельности законодательство не содержит. Однако указание в определении агентской деятельности на осуществление хозяйственной деятельности, в процессе или по поводу которой заключается агентский договор, свидетельствует о необходимости наличия статусов субъектов хозяйственной (предпринимательской) деятельности у обеих сторон агентского договора: как у агента, так и у клиента.

4. Агентские отношения возникают в случае:

— предоставления субъектом хозяйствования на осно
вании договора полномочий коммерческому агенту
на совершение соответствующих действий;

— одобрения субъектом хозяйствования, представляе
мого коммерческим агентом, соглашения, заключен
ного агентом в интересах этого субъекта без полно
мочия на его заключение или с превышением предо
ставленных ему полномочий. Такое соглашение

считается одобренным клиентом при условии, если он не отклонит перед третьим лицом действий коммерческого агента. Последующее одобрение соглашения субъектом, представляемым агентом, делает соглашение действительным со дня его заключения.

5. Агент оказывает услуги от имени клиента. В соответ
ствии со ст. 239 ГК соглашение, осуществленное предста
вителем, создает, изменяет, прекращает гражданские
права и обязанности лица, которое он представляет. Это
означает, что агент никаких прав и обязанностей по согла
шениям, которые он заключил при выполнении агентского
договора, не приобретает. Кроме того, ч. 4 ст. 295 ХК пре
дусматривает, что коммерческий агент не может заключать
соглашения относительно лично себя от имени того, кого
он представляет.

6. Агент оказывает услуги за счет клиента. Это означает
обязанность клиента обеспечить агента средствами, необ
ходимыми для выполнения агентского договора, а также
возместить агенту фактические затраты, которые он понес
при выполнении агентского договора (ч. 2 ст. 1007 ГК).
Кроме того, в соответствии со ст. 301 ХК согласно агентско
му договору коммерческий агент получает агентское воз
награждение за посреднические операции, осуществленные
им в интересах субъекта, которого он представляет, в раз
мере, предусмотренном договором.

7. Агентский договор заключается в письменной форме
и является консенсуальным. Он должен определять сферу,
характер и порядок выполнения коммерческим агентом
посреднических услуг, права и обязанности сторон, условия
и размер вознаграждения коммерческого агента, срок дей
ствия договора, санкции в случае нарушения сторонами
условий договора, другие необходимые условия, предусмот
ренные сторонами. По содержанию ч. 3 ст. 297 ХК в агент
ский договор должно быть включено условие относительно
территории, в пределах которой коммерческий агент осу
ществляет деятельность, определенную соглашением сто
рон. В случае если территория действий агента в договоре
не определена, считается, что агент действует в пределах
территории Украины.

Вам также может понравиться

Об авторе admin

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *